Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2011 г. N 03АП-3856/11

"03" октября 2011 г.

Дело N г. Красноярск А33-4087/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "26" сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен "03" октября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от Барчукова А.В. - Янгуловой Н.О., представителя по доверенности от 21.03.2011;

от общества с ограниченной ответственностью "Искра-Энергосбыт" - Кузюковой В.П., представителя по доверенности от 18.04.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Барчукова Андрея Валерьевича

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "05" июля 2011 года по делу N А33-4087/2011, принятое судьей Севрюковой Н.И.,

установил:

Барчуков Андрей Валерьевич обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Искра-Энергосбыт" (ИНН 2463083167, ОГРН 1062463061770) о признании недействительным решения общего собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт" от 11.03.2011.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 05 июля 2011 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Заявитель апелляционной жалобы не согласен с решением суда, по следующим основаниям:

- Комова М.В. не обладала полномочиями для созыва и проведения собрания 11.03.2011. На внеочередном общем собрании, которое состоялось 27.01.2011, Комова М.В. была избрана исполнительным директором для передачи дел общества бывшим директором Мезенцевым С.Ю., вопрос о назначении нового директора на собрании не ставился. Кроме того, доверенность, подтверждающая полномочия Комовой М.В., отсутствует;

- решения по второму и третьему вопросам, не могли быть приняты, так как А.В. Барчуков в связи с нарушением процедуры уведомления о проведении собрания, отсутствовал на собрании;

- принятая на собрании сбытовая надбавка, в два раза ниже существовавшей ранее надбавки, что приводит к уменьшению доходов ответчика;

- истец, не ознакомлен с содержанием договоров поставки электроэнергии между ответчиком и абонентами на 2011 год, содержащиеся в указанных договорах условия, могут ущемлять права абонентов, что приведет к расторжению договоров и уменьшению прибыли общества. Данный довод подтверждается тем, что с момента проведения 11.03.2011 общего собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт", 19 абонентов расторгли договоры поставки электроэнергии.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик указывает, что решение суда первой инстанции считает законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению, поскольку рушения по вопросам повестки дня, на собрании 11.03.2011, в соответствии с уставом общества были приняты большинством голосов - 80 % и не нарушают права истца.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные письменно.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Согласно учредительному договору ООО "Искра-Энергосбыт" от 04.01.2009 участниками общества являются:

1) Неустроев Анатолий Анатольевич (30 % уставного капитала);

2) Демушкина Анна Олеговна (30 % уставного капитала);

3) Рябухина Ольга Павловна (20 % уставного капитала);

4) Барчуков Андрей Валерьевич (20 % уставного капитала).

Решением внеочередного общего собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт" от 27.01.2011 в составе Неустроева А.А., Рябухиной О.П., Демушкиной А.О., Барчукова А.В. единогласно принято решение о назначении на должность исполнительного директора ООО "Искра-Энергосбыт" Комовой Марины Владимировны (протокол внеочередного общего собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт" от 27.01.2011 - в материалах дела).

Исполнительным директором общества с ограниченной ответственностью "Искра-Энергосбыт" Комовой Мариной Владимировной было направлено в адрес участника ООО "Искра-Энергосбыт" Барчукова Андрея Валерьевича уведомление (исх. N 1 от 02.03.2011) о созыве и проведении внеочередного собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт" с повесткой дня:

1. Назначение на должность директора ООО "Искра-Энергосбыт".

2. Принятие сбытовой надбавки ООО "Искра-Энергосбыт".

3. Утверждение договоров поставки электроэнергии между ООО "Искра-Энергосбыт" и Абонентами на 2011 год.

В уведомлении указано, что собрание состоится 11 марта 2011 года в 10 час 30 мин. Регистрация участников будет проводиться 11.03.2011 с 09 час. 00 мин. по 10 час. 20 мин. Место проведения внеочередного общего собрания: 660028, г. Красноярск, ул. Телевизорная, 1 стр. N 9, оф. 202. Со всеми материалами и информацией по повестке дня можно ознакомиться в помещении исполнительного органа общества - офисе исполнительного директора общества ежедневно с 08 час. 00 мин. до 17 час. 00 мин. по адресу: г Красноярск, ул. Телевизорная, 1, стр. 37, оф. 3-09.

Уведомление (исх. N 1 от 02.03.2011) о созыве и проведении внеочередного собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт" было направлено Барчукову А.В. по адресу, указанному в списке участников общества: г. Красноярск, ул. Л. Кецховели, д. 77, кв. 10.

В материалы дела представлено почтовое уведомление о получении уведомления о проведении собрания 04 марта 2011 года Барчуковой - женой Барчукова А.В.

Кроме того, уведомление о проведении собрания получено лично Барчуковым А.В. 09.03.2011 (почтовое уведомлению N 15067 - в материалах дела).

В материалы дела представлен список участников ООО "Искра-Энергосбыт" по состоянию на 11.03.2011, в соответствии с которыми участниками ООО "Искра-Энергосбыт" являются:

1) Неустроев Анатолий Анатольевич (30 % уставного капитала);

2) Демушкина Анна Олеговна (30 % уставного капитала);

3) Рябухина Ольга Павловна (20 % уставного капитала);

4) Барчуков Андрей Валерьевич (20 % уставного капитала).

11.03.2011 состоялось внеочередное общее собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт", на котором присутствовали участники общества Неустроев Анатолий Анатольевич (30 % уставного капитала); Демушкина Анна Олеговна (30 % уставного капитала); Рябухина Ольга Павловна (20 % уставного капитала).

Внеочередным общим собранием участников ООО "Искра-Энергосбыт" единогласно приняты следующие решения (прокол б/н от 11.03.2011):

1) по первому вопросу повестки дня - назначить на должность директора ООО "Искра-Энергосбыт" Комову Марину Владимировну;

2) по второму вопросу повестки дня - утвердить сбытовую надбавку ООО "Искра-Энергосбыт" в размере 16 коп/кВт*час, с НДС - 18 % (2,88 коп), 18,88 коп/кВт*час, с 01 февраля 2011 года;

3) по третьему вопросу повестки дня - утвердить договоры поставки электроэнергии между ООО "Искра-Энергосбыт" и абонентами на 2011 год.

Участник ООО "Искра-Энергосбыт" Барчуков А.В. на собрании 11.03.2011 не присутствовал.

В материалы дела представлено письмо (вх. N 38 от 14.03.2011), направленное 14.03.2011 Барчуковым А.В. в адрес исполнительного директора общества с ограниченной ответственностью "Искра-Энергосбыт" Комовой М.В. с просьбой предоставить для ознакомления протокол внеочередного общего собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт" от 11.03.2011.

В материалы дела представлено письмо (исх. N 310 от 16.03.2011), направленное директором общества с ограниченной ответственностью "Искра-Энергосбыт" Комовой М.В. в адрес директора ООО "Мега-А" Барчукова А.В., в котором указано, что собранием участников ООО "Искра-Энергосбыт" назначен директор общества Комова М.В. с 11.03.2011, а также одобрены действия исполнительного директора Комовой М.В. в части предложения по снижению сбытовой надбавки, которая с 01.02.2011 составляет с 16 коп/кВт*час (без НДС).

Ссылаясь на то, что решения внеочередного общего собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт" от 11.03.2011 приняты с нарушением требований ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Устава ООО "Искра-Энергосбыт", истец обратился

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном указанным законом и учредительными документами общества. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (абзац 2 пункта 1 статьи 32 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В силу пункта 1 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против принятия оспариваемого решения, поданному в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятии такого решения.

Согласно подпункту 2 статьи 35 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

В соответствии с пунктом 8.11 Устава ООО "Искра-Энергосбыт" директор общества обязан известить участников о дате и месте проведения общего собрания участников, повестке дня, обеспечить ознакомление участников с документами и материалами, выносимыми на рассмотрение общего собрания участников и осуществить другие необходимые действия не позднее, чем за 30 дней до даты проведения собрания.

В случае нарушения установленного настоящей статьей и указанным пунктом Устава порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

К компетенции общего собрания относятся, в том числе, вопросы об избрании директора общества и досрочном прекращении его полномочий и решение иных, вопросов, указанных в разделе 8 устава ООО "Искра-Энергосбыт" (пункт 8 Устава ООО "Искра-Энергосбыт").

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

В случае если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом или иным способом, предусмотренным уставом общества; в уведомлении должны быть указаны время и место проведения собрания участников общества, предлагаемая повестка дня; вместе с уведомлением орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить участникам общества сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества (статья 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В повестку дня внеочередного общего собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт" от 11.03.2011 были включены следующие вопросы:

1. Назначение на должность директора ООО "Искра-Энергосбыт".

2. Принятие сбытовой надбавки ООО "Искра-Энергосбыт".

3. Утверждение договоров поставки электроэнергии между ООО "Искра-Энергосбыт" и Абонентами на 2011 год.

11.03.2011 внеочередным общим собранием участников ООО "Искра-Энергосбыт" в составе Неустроева А.А. (30 % уставного капитала); Демушкиной А.А. (30 % уставного капитала); Рябухиной О.П. (20 % уставного капитала) единогласно 80 % голосов, приняты следующие решения:

1) по первому вопросу повестки дня - назначить на должность директора ООО "Искра-Энергосбыт" Комову Марину Владимировну;

2) по второму вопросу повестки дня - утвердить сбытовую надбавку ООО "Искра-Энергосбыт" в размере 16 коп/кВт*час, с НДС - 18 % (2,88 коп), 18,88 коп/кВт*час, с 01 февраля 2011 года;

3) по третьему вопросу повестки дня - утвердить договоры поставки электроэнергии между ООО "Искра-Энергосбыт" и абонентами на 2011 год.

Участник ООО "Искра-Энергосбыт" Барчуков А.В. на собрании 11.03.2011 не присутствовал, о времени и месте его проведения был извещен. Уведомление о проведении собрания получено лично Барчуковым А.В. 09.03.2011 (почтовое уведомлению N 15067 - в материалах дела).

Суд первой инстанции верно установил, что при созыве внеочередного общего собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт" 11.03.2011 было допущено нарушение процедуры уведомления участников общества о дате внеочередного собрания.

Уведомление о проведении собрания (исх. N 1 от 02.03.2011) было направлено в адрес истца 03.03.2011 в нарушение требований статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", пункта 8.11 Устава ООО "Искра-Энергосбыт" и получено им 09.03.2011.

Таким образом, обществом с ограниченной ответственностью "Искра-Энергосбыт" нарушено положение пункта 1 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", связанное с неисполнением обязанности лица, созывающего общее собрание участников общества, не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Вместе с тем, Арбитражный суд Красноярского края, ссылаясь на пункт 2 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", сделал ошибочные выводы о правомочности и действительности обжалуемого собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт" от 11.03.2011, указав на невозможность изменения результатов голосования в случае участия в нем Барчукова А.В. с долей в размере 20 % уставного капитала общества.

Согласно пункту 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"", если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (пункт 5 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Как следует из материалов дела, Барчуков А.В. на собрании 11.03.2011 не присутствовал, таким образом, собрание не могло быть признано правомочным, поскольку не все участники общества принимали в нем участие.

В силу императивного характера положений статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество не вправе нарушать установленные нормы и правила, касающиеся порядка проведения и созыва общего собрания участников, поэтому собрание участников общества, проведенное с нарушением указанных норм, является неправомочным, а принятые им решения - недействительными, нарушающими права и законные интересы истца.

Несоблюдение порядка созыва общего собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт" и в связи с этим проведение собрания в отсутствие кого-либо из участников ООО "Искра-Энергосбыт" является существенным нарушением, влекущим за собой признание решения такого общего собрания недействительным. Доказывать факт причинения убытков участнику общества, оспаривающему такое решение, не требуется.

В соответствии с пунктом 3 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" к информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава обществ в новой редакции, проекты внутренних документов общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

В соответствии с абзацем 2 пункта 3 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом общества, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества.

Уведомление о созыве и проведении внеочередного собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Искра-Энергосбыт" (л. д. 19), направленное Барчукову А.В., в нарушение пунктов 2, 3 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", пунктов 8.12, 8.13 устава общества, ни в самом тексте, ни в качестве приложения, не содержит сведений о кандидатурах в исполнительный орган общества.

Поскольку уставом общества не установлен иной порядок ознакомления с информацией, то направление с уведомлением о проведении собрания документов, касающихся повестки собрания, в частности сведений о кандидатах на должность исполнительного органа, является необходимым условием проведения такого собрания участников общества.

Нарушение порядка созыва собрания привело к ущемлению прав и законных интересов истца, содержащихся в статье 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и пунктах 6.2.1 6.2.8, 6.2.9 устава общества, поскольку было нарушено его право на участие в управлении обществом, в том числе право предложения кандидатуры на должность директора

Кроме того, в соответствии с пунктом 2 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения.

В связи с нарушением ответчиком требований законодательства о сроках уведомления участников общества о дате и месте проведения собрания и направлении необходимой информации и материалов при подготовке собрания, указанное право истца также было нарушено.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции, признает недействительным решение общего собрания участников ООО "Искра-Энергосбыт" от 11.03.2011.

Ссылка ответчика на то, что доля истца в уставном капитале ООО "Искра-Энергосбыт" составляет 20 %, следовательно, его голосование не могло повлиять на результаты голосования в ходе собрания участников общества, не принимается судом апелляционной инстанции во внимание, поскольку нарушение порядка созыва и проведения общего собрания участников общества, является существенным, так как препятствует участникам в реализации своих прав на участие в работе общих собраний и в принятии решений, связанных с управлением обществом, а также непосредственно влияет на объем полномочий органов управления обществом. Названные права принадлежат всем участникам общества независимо от размера доли в уставном капитале.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции подлежит отмене в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение иска и апелляционной жалобы относятся на ответчика. Государственная пошлина по иску составила 4 000 рублей, по апелляционной жалобе 2 000 рублей, всего 6 000 рублей, уплаченных истцом.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от "05" июля 2011 года по делу N А33-4087/2011 отменить, принять новый судебный акт. Иск удовлетворить. Признать недействительным решение внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Искра-Энергосбыт" от 11 марта 2011 года.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Искра-Энергосбыт" (ИНН 2463083167, ОГРН 1062463061770) в пользу Барчукова Андрея Валерьевича, проживающего по адресу: г.Красноярск, ул.Ладо Кецховели, дом 77, кв.10, 6 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи

А.Н. Бабенко И.А. Хасанова