Кара для топ-менеджера (А. Пушкин, "Консультант", N 11, июнь 2007 г.)

Кара для топ-менеджера

В начале ХХ века в США собственность компании и ее управление находились в одних руках - руках владельца, но развитие и диверсификация бизнеса привели к тому, что уже к 40-м годам стало невозможно единолично принимать все важные решения. Возникла необходимость в передаче части полномочий профессиональным руководителям. Таким образом появилась новая "бизнес-каста" - наемные менеджеры.

Говоря о противоречиях, возникающих между высшим менеджментом компании и собственником, не стоит забывать о том, что, как и в большинстве случаев, эта проблема во многом порождена эмоциональным фактором. Дело в том, что, с точки зрения собственников, менеджеру нельзя доверять. Владелец, как правило, убежден, что последний не думает о долгосрочном развитии бизнеса и обладает излишними полномочиями и правами. В свою очередь топ-менеджер считает, что собственник верит только себе, не позволяет управленцу принимать важнейшие решения и лишает его необходимой власти.

Чтобы не пришлось точить ножи...

Многие российские компании уже достигли той стадии, когда привлечение наемного управляющего стало необходимым. Приглашая на работу в организацию наемного топ-менеджера, собственник желает снять с себя бремя принятия управленческих решений. Как следствие, в руки управленцев отечественных компаний попадают крайне широкие полномочия, которые они могут использовать в корыстных целях. В то же время и владельцы нередко призывают к ответственности исполнителей за те действия и события, в которых они не повинны. Следует учитывать, что предложенные законодательством положения об обязанностях исполнительных органов управления очень расплывчаты, фактически управленцы компании должны лишь раз в год отчитываться перед акционерами общества (или его участниками, если речь идет об ООО), поэтому конфликты между топ-менеджерами и собственниками возникают довольно часто.

...Детализируйте ответственность

Дабы предотвратить возможность возникновения споров, необходимо более детально регламентировать права и обязанности руководителей перед собственниками в уставе, а также во внутренних документах.

Одним из примеров может послужить установление ограничения для генерального директора совершать отдельные сделки, например, отчуждать недвижимое имущество компании или заключать договоры сверх какой-либо суммы без специального согласия на то совета директоров.

Кроме этого, в трудовом договоре с топ-менеджером могут быть установлены дополнительные меры ответственности и указаны причины увольнения. Например, возможно включение в договор пункта о возможности увольнения директора в случае принятия им необоснованного решения, нанесшего ущерб имуществу предприятия. Также можно добавить в договор условия, предусматривающие расставание с менеджером при обнаружении факта неправомерного использования им имущества компании или намеренного искажения отчетности, которую он в соответствии с учредительными и внутренними документами должен представлять собственникам, совету директоров (наблюдательному совету), контролирующим органам предприятия. Приведенные способы определения полномочий не всегда помогают собственнику защититься от умышленных действий топ-менеджера или последнему пребывать в уверенности, что его не смогут неправомерно призвать к ответственности. Отечественное законодательство предусматривает четыре формы ответственности.

Дисциплинарное взыскание

Любой из топ-менеджеров может быть привлечен к ответственности по трудовому законодательству. Однако прежде чем объявить выговор, в соответствии со статьей 20 Трудового кодекса, необходимо уточнить, кто, согласно уставу компании, является работодателем по отношению к высшему менеджменту, а также какой орган управления может налагать дисциплинарные взыскания, например, это может быть совет директоров. Однако следует помнить: чтобы иметь возможность привлечь к дисциплинарной ответственности руководителя компании, нужно специально закрепить указанное право за советом директоров.

Наказание по Гражданскому кодексу

Помимо дисциплинарной топ-менеджер может быть привлечен и к гражданско-правовой ответственности. Но для того чтобы суд обязал управляющего возместить компании все причиненные ей убытки, необходимо доказать противоправность действий руководителя, наличие убытков и причинную связь между противоправным поведением и вредом (убытками). Противоправными можно считать нарушение топ-менеджером требования действующего законодательства об акционерных обществах или обществах с ограниченной ответственностью, а также положения трудового договора, заключенного между ним и обществом. Противоправное поведение управляющих может выражаться как в виде действий, так и в виде бездействия.

Что же касается убытков, то, согласно абзацу 1 пункта 2 статьи 15 ГК РФ, они складываются из следующих компонентов:

1) расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб);

2) неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Глава 39 Трудового кодекса содержит общие положения о материальной ответственности работников за прямой ущерб, причиненный работодателю. Эти положения распространяются и на руководителя организации (гл. 38 ТК РФ).

Необходимо помнить, что более четко и подробно эту обязанность нужно прописать в уставе, в положении о руководителе и в трудовом договоре с ним. В документах необходимо предусмотреть пункты, согласно которым управленец несет полную материальную ответственность за ущерб, причиненный организации, а также указать, в каком порядке будет производиться расчет убытков, причиненных компании. Однако в результате противоправных действий организации могут быть причинены бoльшие убытки, и, как вариант, топ-менеджер может просто не иметь средств на компенсацию всей суммы. А это говорит только об одном: данный способ урегулирования проблемы не всегда сработает.

Дисквалификация и штрафы

У владельцев компаний существуют также и другие "рычаги" воздействия на топ-менеджеров - привлечение к административной и уголовной ответственности.

Все виды административных правонарушений управленцев можно разделить на две большие группы (схема 1).

Основными видами наказания управляющих в рамках административной ответственности, согласно статье 3.2. КоАП РФ, являются административный штраф и дисквалификация. Максимальный размер штрафа составляет 50 МРОТ (ст. 3.5 КоАП РФ), что эквивалентно 5000 рублей - сумма для топ-менеджера незначительная.

Другим видом административного наказания является дисквалификация. На срок от шести месяцев до трех лет суд может установить запрет на осуществление:

организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций в органе юридического лица;

полномочий члена совета директоров;

предпринимательской деятельности по управлению юридическим лицом.

Дисквалификация предусматривает довольно широкий спектр ответственности, описанный в шести статьях КоАП РФ, которые, в свою очередь, включают девять составов административных правонарушений:

нарушение законодательства о труде и об охране труда лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное правонарушение (ч. 2 ст. 5.27 КоАП РФ);

фиктивное банкротство (ч. 1 ст. 14.12 КоАП РФ);

преднамеренное банкротство (ч. 2 ст. 14.12 КоАП РФ);

сокрытие имущества или имущественных обязательств, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, а равно сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, если эти действия совершены при банкротстве или в предвидении банкротства (ч. 1 ст. 14.13 КоАП РФ);

неисполнение обязанности по подаче заявления о признании юридического лица банкротом в арбитражный суд в случаях, предусмотренных законодательством о несостоятельности/банкротстве (ч. 2 ст. 14.13 КоАП РФ);

невыполнение правил, применяемых в период наблюдения, внешнего управления, конкурсного производства, заключения и исполнения мирового соглашения и иных процедур банкротства, предусмотренных законодательством о несостоятельности/банкротстве (ч. 1 ст. 14.13 КоАП РФ);

ненадлежащее управление юридическим лицом (ст. 14.21 КоАП РФ);

совершение сделок и иных действий, выходящих за пределы установленных полномочий (ст. 14.22 КоАП РФ);

представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения, если такое действие не содержит признаков уголовно наказуемого деяния (ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ).

Дисквалификация как вид административного наказания пока не получила широкого применения, однако в 2005 году были вынесены первые решения суда, это свидетельствует о том, что ее роль возрастает.

Следует отметить, что сведения о дисквалификации того или иного гражданина вносятся в ЕГРЮЛ. В выписке из государственного реестра будут содержаться сведения о дисквалификации, об основаниях ее применения, о дате вынесения соответствующего постановления суда, о сроке дисквалификации должностного лица. Если в ИФНС поступят документы для государственной регистрации новых юридических лиц и в качестве руководителя компании будет указано дисквалифицированное лицо, налоговый орган откажет в государственной регистрации.

Уголовные последствия

При определенных обстоятельствах, изложенных в кодифицированном уголовном законодательстве, управляющий может быть привлечен к уголовной ответственности.

Преступления, которые могут быть совершены управляющими компании, можно разделить на три группы (схема 2).

Как ни печально признавать, однако введение в качестве наказания лишения свободы на определенный срок стало самым эффективным для России превентивным средством, предостерегающим управляющих от неправомерных действий. Одним из ярчайших примеров применения уголовного законодательства по отношению к руководству компании может послужить приговор Мещанского районного суда города Москвы от 16 мая 2005 года, которым руководитель компании был приговорен, кроме прочих, и по подпунктам "а", "б" части 3 статьи 160 Уголовного кодекса к девяти годам лишения свободы.

Собственникам компании необходимо быть чрезвычайно осмотрительными, передавая управляющему почти безграничный круг полномочий, поскольку действия топ-менеджера могут привести к непоправимым последствиям для всей компании в целом.

Механизмы предотвращения неправомерных действий собственника и управляющего, предложенные государством, хоть и существуют, но плохо отлажены. Следовательно, стороны сами должны защищать себя, четко описывая полномочия высшего руководящего состава в уставе компании, в положении о директоре и прочих документах, а также уделять большое внимание оформлению корпоративных документов. Только детальный контроль над правовой составляющей корпоративных документов может помочь избежать многих рисков, связанных с неправомерными действиями управляющих и собственников, а для этого необходимо присутствие в компании штата профессиональных юристов - специалистов в области корпоративного права.

Схема 2. Виды административных правонарушений топ-менеджеров

/---------------------------------\ /--------------------------------------\

|Административные  правонарушения,| |Административные       правонарушения,|

|связанные с управлением компанией| |связанные с нарушением прав акционеров|

\---------------------------------/ \--------------------------------------/

                                                       |

/---------------------------------\ /--------------------------------------\

|п. 2 ст. 14.12 КоАП РФ -  предна-| |п. 2 ст. 14.12 КоАП РФ -  преднамерен-|

|меренное банкротство             | |ное банкротство                       |

\---------------------------------/ \--------------------------------------/

                                                       |

/---------------------------------\/--------------------------------------\

|ст. 14.21 КоАП РФ -  ненадлежащее||ст. 15.19 КоАП РФ - нарушение требова-|

|управление юридическим лицом     ||ний законодательства, касающихся пред-|

\---------------------------------/|ставления и раскрытия  информации   на|

                |                  |рынке ценных бумаг                    |

                                  \--------------------------------------/

/---------------------------------\                     

|ст. 14.22 КоАП РФ  -   совершение| /--------------------------------------\

|сделок и иных действий, выходящих| |ст. 15.20 КоАП РФ - воспрепятствование|

|за пределы установленных полномо-| |осуществлению инвестором прав по упра-|

|чий                              | |влению хозяйственным обществом        |

\---------------------------------/ \--------------------------------------/

ст. 14.23 КоАП РФ - осуществление дисквалифицированным лицом деяте- льности по управлению юридичес- ким лицом

Казнить, нельзя помиловать

В течение 2005 года господин С., как должностное лицо нескольких юридических лиц, неоднократно привлекался регистрирующим органом г. Москвы к административной ответственности в соответствии с частью 3 статьи 14.25 КоАП РФ за предоставление недостоверных сведений об адресе места нахождения юридического лица. Из объяснений г-на С. следовало, что сведения в заявления, представляемые при государственной регистрации, вносились не им лично, а третьими лицами и что вклад в уставный капитал как учредитель он не вносил. В итоге руководитель в лице г-на С. получил от ИФНС представление о принятии мер по устранению нарушений.

По истечении срока, установленного в части 2 статьи 29.12 КоАП РФ, представители налоговой инспекции выехали по указанному в заявлении о государственной регистрации адресу места нахождения юридического лица и составили протокол осмотра (обследования). Поскольку следов фирмы инспекторы не обнаружили, в отношении г-на С. был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 4 статьи 14.25 КоАП РФ.

Мировой судья, рассмотрев материалы дела, вынес постановление о дисквалификации г-на С. на два года.

Схема 2. Виды преступлений топ-менеджеров, за совершение которых
грозит уголовная ответственность

                              /--------------\

                              |    Виды      |

                              | преступлений |

                              \--------------/

           /-------------------------+--------------------------\

           |                         |                          |

/-----------------------\ /-----------------------\ /-----------------------\

|уголовные преступления,| |уголовные преступления,| |уголовные преступления,|

|связанные с управлением| |связанные  с нарушением| |связанные с несостояте-|

|обществом              | |прав акционеров        | |льностью общества      |

\-----------------------/ \-----------------------/ \-----------------------/

           |                         |                          |

/-----------------------\ /-----------------------\ /-----------------------\

|ст. 201 УК РФ - злоупо-| |ст. 185 УК РФ - злоупо-| |ст. 195 УК РФ -  непра-|

|требление полномочиями | |требления  при  эмиссии| |вомерные действия   при|

\-----------------------/ |ценных бумаг           | |банкротстве            |

           |              \-----------------------/ \-----------------------/

           |                         |                          |

/-----------------------\ /-----------------------\ /-----------------------\

|ст. 160 УК РФ -   прис-| |ст. 185.1 УК РФ - злос-| |ст. 196 УК РФ - предна-|

|воение или растрата    | |тное уклонение от  пре-| |меренное банкротство   |

\-----------------------/ |доставления   инвестору| \-----------------------/

                          |или контролирующему ор-|             |

                          |гану информации,  опре-|             

                          |деленной законодательс-| /-----------------------\

                          |твом РФ о ценных  бума-| |ст. 197 УК РФ -  фикти-|

                          |гах                    | |вное банкротство       |

                          \-----------------------/ \-----------------------/

А. Пушкин,

генеральный директор Tenzor Consulting Group

"Консультант", N 11, июнь 2007 г.