Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2009 г. N 17АП-11657/09

г. Пермь

16 декабря 2009 г.

Дело N А60-12231/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 декабря 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Жуковой Т.М.,

судей Снегура А.А., Нилоговой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Калмаковой Т.А.

при участии:

от кредитора (заявителя требований) - открытого акционерного общества "Сибирско-Уральская Алюминиевая компания" в лице филиала "Богословский алюминиевый завод Сибирско-Уральская Алюминиевая компания" (ОАО "СУАЛ" филиал "БАЗ-СУАЛ"): Литвина О.В. (паспорт, доверенность от 29.06.2009),

от должника - муниципального унитарного предприятия "Тепловые сети" (МУП "Тепловые сети"),

от временного управляющего МУП "Тепловые сети" - Кудашева Сергея Михайловича,

от иных лиц, участвующих в деле: не явились

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

кредитора - ОАО "СУАЛ" филиал "БАЗ-СУАЛ"

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 19 октября 2009 года о включении в реестр требований кредиторов,

вынесенное судьёй Д.С. Крашенинниковым

в рамках дела N А60-12231/2009,

несостоятельным (банкротом),

установил:

ОАО "СУАЛ" филиал "БАЗ-СУАЛ" (далее - кредитор) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов МУП "Тепловые сети" (далее - должник) требования в размере 16 871 511 руб. 50 коп.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 19 октября 2009 года требования кредитора включены в реестр требований кредиторов должника в размере 15 536 047 руб. 06 коп. в состав третьей очереди. В остальной части отказано.

Не согласившись, кредитор просит определение суда первой инстанции отменить в части уменьшения размера требования на 1 335 464 руб. 44 коп., принять новый судебный акт об удовлетворении заявленного требования в полном объёме.

В апелляционной жалобе кредитор полагает, что судом неверно определён размер требований, подлежащий удовлетворению, с учётом в расчёте количества сточных вод одновременно и фактических и сверхнормативных потерь должника. Расчёт произведен судом с нарушение п.56 Правил N 167 от 12.02.1999.

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Поскольку лицами, участвующими в деле, не заявлено возражений относительно проверки законности и обоснованности судебного акта только в обжалуемой части, законность и обоснованность определения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только в обжалуемой части.

Изучив материалы дела, заслушав объяснения представителя заявителя, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Свердловской области от 19 октября 2009 года подлежит изменению на основании ч.3 п.1 ст. 270 АПК РФ в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Свердловской области от 06 мая 2009 года в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Кудашев С.М.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 11.06.2009 N 104.

В соответствии с п.1 ст.71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

ОАО "СУАЛ" филиал "БАЗ-СУАЛ" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов МУП "Тепловые сети" требования в размере 16 871 511 руб. 50 коп. - задолженности по договору на отпуск питьевой воды и приём сточных вод N 116 от 17.06.2006.

Срок предъявления требований, предусмотренный ст.71 Закона о банкротстве, заявителем соблюден.

Из материалов дела следует, что 07.06.2006 ОАО "СУАЛ" (поставщик) и МУП "Тепловые сети" (абонент) заключили договор на отпуск питьевой воды и приём сточных вод N 116 (л.д.11-14), в соответствии с п.2 которого договор предусматривает условия отпуска и потребления воды, сброса и приёма сточных вод.

Срок действия договора установлен сторонами с 01.06.2006 по 31.12.2006. Поскольку документов, подтверждающих отказ одной из сторон от исполнения договора, не представлено, договор N 116 от 07.06.2006 на основании п.6.1 договора считается продленным на тех же условиях на каждый последующий год.

Согласно разд.1 договора поставщик и абонент во всех вопросах своих взаимоотношений по настоящему договору обязуются руководствоваться Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации и Правилами приёма производственных сточных вод в сеть хозяйственно-бытовой канализации г.Краснотурьинска.

В силу п.3.1.1. договора поставщик обязуется обеспечить питьевой водой хозяйственно-питьевые нужды абонента в соответствии с лимитом водопотребления в количестве 820 тыс.м3/мес. по тарифу, утверждённому в установленном порядке. Принять на очистку хозяйственно-бытовые стоки абонента в соответствии с лимитом водоотведения в объёме 925 тыс.м3/мес., по тарифу, утверждённому в установленном порядке, при условии соблюдения установленных норм концентраций загрязнения для абонентов МУП "Тепловые сети", сбрасывающих пром. стоки в хоз. бытовую канализацию (п.3.1.2 договора).

Порядок расчётов установлен п.5.1. договора, в соответствии с которым, абонент производит оплату за отпущенную питьевую воду и принятую на очистку сточную воду ежемесячно на основании выставленного поставщиком счёта- фактуры до 20 числа месяца, следующего за расчётным.

Факт поставки кредитором питьевой воды и оказание услуг по приёму сточных вод должнику в период с апреля 2008 года по август 2008 года подтверждён, представленными в материалы дела актами за апрель, май, июнь 2008 года, подписанными представителем должника без замечаний (л.д.31-33), журналами суточной регистрации параметров холодного водоснабжения за спорный период (л.д.34-43).

Для оплаты кредитор выставил должнику счета-фактуры (л.д.17-25).

Платёжными поручениями N 182 от 30.09.2008, N 82 от 29.05.2008, подтверждается частичная оплата должником оказанных услуг по договору N 116 от 07.06.2006. Сумма долга составила 16 871 511 руб. 15 коп.

Поскольку должник свои обязательства по оплате поставленной воды и услуг по приёму сточных вод, надлежащим образом не исполнил, кредитор обратился в суд с настоящим требованием.

Согласно п.2 ст.548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В силу ст.539 ГК РФ энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим её потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со ст.544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Вопросы, связанные с учётом количества отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод, регламентируются Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утверждёнными Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167 (далее - Правила).

В п.п.33-35 Правил установлено, что количество полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод определяется абонентом в соответствии с данными учёта фактического потребления питьевой воды и сброса сточных вод по показаниям средств измерений, за исключением случаев, установленных настоящими Правилами. Для учёта объёмов отпущенной абоненту питьевой воды и принятых сточных вод используются средства измерений, внесенные в государственный реестр, по прямому назначению, указанному в их технических паспортах. Ответственность за надлежащее состояние и исправность узлов учёта, а также за своевременную поверку средств измерений, установленных на узлах учёта, несет абонент.

Оплата абонентом полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод производится в соответствии с данными учёта, если иное не предусмотрено настоящими Правилами или договором, а фактического количества загрязняющих веществ, сброшенных со сточными водами в систему канализации, - в соответствии с данными учёта, полученными на основании лабораторного контроля (п.69 Правил).

Согласно ч.1 п.56 Правил, в случае временного отсутствия у абонента средств измерений сточных вод, сбрасываемых в систему коммунальной канализации, эти объёмы допускается принимать равными объёмам воды, полученной абонентом и его субабонентами из всех источников водоснабжения (включая горячее водоснабжение), учтённым средствами измерений.

Поскольку у должника отсутствовали средства измерения сточных вод, сбрасываемых в систему коммунальной канализации, эти объёмы следует рассчитывать в соответствии с п.56 Правил.

Кроме того, в соответствии с п.4..1 договора количество отпущенной абоненту питьевой воды определяется по показаниям приборов учёта, установленных на границе раздела балансовой принадлежности сетей. Количество сточных вод, сбрасываемых абонентом на очистку, принимается равным сумме израсходованной питьевой воды с учётом 10% питьевой воды, потерянной при транспортировке, и горячей воды с учетом 9,96% горячей воды, потерянной при транспортировке (п. 4.2 договора).

Расчёт задолженности произведён кредитором в соответствии с п.56 Правил, с учётом потерь, предусмотренных п.4.2. договора.

Согласно Акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения (л.д.55) границами балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между БАЗ-СУАЛ ОАО "СУАЛ" и МУП "Тепловые сети" являются вводные фланцы задвижек, находящихся на территории очистных сооружений в месте прокладки трубопроводов питьевой воды.

07 марта 2002 года в присутствии представителей БАЗ-СУАЛ ОАО "СУАЛ", ДМУП "Водоканал" (должник его правопреемник) и представителя монтажной организации - ООО "Теплотехсервис" подписан акт допуска в коммерческую эксплуатацию автоматизированных узлов учёта холодного водоснабжения на водоводах N 1-7. Установленные приборы учёта соответствуют предъявляемым к ним требованиям, что подтверждается также представленными паспортами (л.д.56-59).

В силу п.88 Правил абонент обязан обеспечивать эксплуатацию систем водоснабжения и канализации в соответствии с требованиями нормативно-технических документов.

Как указывает должник, в период с апреля по сентябрь 2008 года произошли утечки на тепловых сетях и, как следствие, сверхнормативные потери горячей и холодной воды.

Факт того, что аварии произошли на сетях должника, подтверждается материалами дела и не оспаривается сторонами.

Вместе с тем, в подтверждение аварий должник представил "акты в подтверждение данных об убытках в связи нераспределением воды для налогообложения" (л.д.134-144), подписанные должником и согласованные Главой администрации городского округа по ЖКХ, из которых невозможно сделать вывод ни о количестве потерь, ни о датах аварий, ни об их причинах.

Однако, сам по себе факт аварии на сетях должника, и как следствие, понесенные им сверхнормативные потери не могут служить основанием для освобождения должника от обязанности оплачивать принятую воду и сточные воды, рассчитываемые в соответствии с п.56 Правил и п.п.4.1.,4.2. договора N 116 от 07.06.2006, поскольку доказательств, свидетельствующих о вине кредитора в произошедших авариях не имеется.

В силу положений ст.. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (ст. 310 ГК РФ).

Следовательно, понесенные потери воды на сетях должника в результате аварий подлежат учёту при расчёте сточных вод поступивших кредитору и соответственно оплате должником.

Таким образом, требование кредитора, в части включения в реестр требований кредиторов должника, суммы долга в размере 1 335 464 руб. 44 коп. является обоснованным и подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

С учётом изложенного, доводы заявителя апелляционной жалобы принимаются судом апелляционной инстанции как обоснованные.

Довод должника о том, что он не получал апелляционную жалобу и не мог представить возражения на них, несостоятелен и опровергается материалами дела. К апелляционной жалобе приложены доказательства отправки апелляционной жалобы должнику и арбитражному управляющему.

Кроме того, лица, участвующие в деле имеют право знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, знакомиться с доказательствами, представленными другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного разбирательства, заявлять ходатайства, давать объяснения арбитражному суду, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам и т.д. Лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами (ст.41 АПК РФ).

Стороны согласно ст.ст.8, 9 АПК РФ пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

Таким образом, уведомленный надлежащим образом о дате судебного заседания, должник вправе был ознакомиться с материалами дела или направить своего представителя в судебное заседание или заявить ходатайство об отложении судебного заседания. Ни одного из перечисленных процессуальных действий должником совершено не было.

На основании вышеизложенного, определение Арбитражного суда Свердловской области от 19 октября 2009 года подлежит изменению на основании ч.3 п.1 ст. 270 АПК РФ.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25 мая 2005 года "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 19 октября 2009 года, в обжалуемой части, по делу N А60-12231/2009 изменить. Пункт первый резолютивной части определения изложить в следующей редакции.

Включить требования кредитора открытого акционерного общества "Сибирско-Уральская Алюминиевая компания" в лице филиала "Богословский алюминиевый завод Сибирско-Уральская Алюминиевая компания" в размере 16 871 511 руб. 50 коп. в реестр требований кредиторов муниципального унитарного предприятия "Тепловые сети" (ИНН 6617005320, ОГРН 102660118562) в состав третьей очереди.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Т.М. Жукова

Судьи

А.А. Снегур Т.С. Нилогова