Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 февраля 2010 г. N 17АП-13378/09

г. Пермь

11 февраля 2010 г.

Дело N А50-21489/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 февраля 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Шварц Н. Г.

судей Рубцовой Л.В., Масальской Н.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Овчинниковой О.В.,

при участии:

от ответчика, ОАО "ТГК-9": Хасанов Р.Ф. - по доверенности N 26 от 26.01.2010 г.., Прохоренко Т.А. - по доверенности N 81 от 29.12.2009 г..;

от истца, ТСЖ "Сосновый бор"; третьего лица, ООО "ЖЭК" - не явились;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

истца - Товарищества собственников жилья "Сосновый бор"

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 20 ноября 2009 года по делу N А50-21489/2009,

принятое судьёй Лысановой Л.И.

по иску Товарищества собственников жилья "Сосновый бор"

к Открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 9"

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью "Жилищно-эксплуатационная компания"

о признании действий по расчету стоимости тепловой энергии незаконными, взыскании неосновательного обогащения,

установил:

Товарищество собственников жилья "Сосновый бор" (далее - ТСЖ "Сосновый бор", истец) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском о признании действий Открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 9" (далее - ОАО "ТГК-9", ответчик) по расчету за тепловую энергию незаконными, а также взыскании с ОАО "ТГК-9" неосновательного обогащения в размере 40 835 руб. 06 коп., составляющих переплату за отпущенную в ноябре 2008 года тепловую энергию (л.д. 4-6, 9-10).

Определением Арбитражного суда Пермского края от 03.11.2009 г.. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено: Общество с ограниченной ответственностью "Жилищно-эксплуатационная компания" (далее - ООО "ЖЭК", третье лицо, л.д. 121-122).

В соответствии со ст. 49 АПК РФ истец уточнил исковые требования, просил признать действия ОАО "ТГК-9" по расчету стоимости тепловой энергии за ноябрь 2008 года в сумме 262 030 руб. 99 коп., подлежащей уплате ТСЖ "Сосновый бор", незаконными; взыскать с ответчика неосновательное обогащение в сумме 139 476 руб. 38 коп., уплаченных ТСЖ "Сосновый бор" ответчику сверх подлежащей к уплате суммы за потребленную тепловую энергию за ноябрь 2008 года (л.д. 123-124). Уточнение исковых требований принято арбитражным судом (л.д. 142 - протокол судебного заседания от 16.11.2009 г..).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 20.11.2009 года в удовлетворении исковых требований отказано (л.д. 144-146).

Истец, ТСЖ "Сосновый бор", с решением Арбитражного суда Пермского края от 20.11.2009 г.. не согласен по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе, просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, удовлетворить заявленные истцом требования. Считает, что судом неправильно применены нормы материального права, выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела.

Указывает, что акт допуска узла учета тепловой энергии в эксплуатацию у потребителя, утвержденный руководителем филиала ОАО "ТГК-9" 27.09.2007 г.., свидетельствует о техническом осмотре приборов коммерческого учета тепловой энергии у потребителя и допуске их к эксплуатации с 27.09.2007 г.. Доказательств неисправности приборов коммерческого учета тепловой энергии у потребителя в период ноября 2008 г.., а равно потребления иного количества тепловой энергии, чем указывается потребителем в исковом заявлении, ответчиком не представлено. Напротив, утверждение руководителем филиала ОАО "ТГК-9" 25.11.2008 г.. акта допуска того же узла учета тепловой энергии в эксплуатацию у потребителя свидетельствует о работоспособности прибора учета и соответствии его Правилам учета тепловой энергии и теплоносителя. Ссылается на п. 5.12 указанных Правил, из которого следует, что периодичность проверки прибора учета определяется Госстандартом. Ответчиком доказательств того, что в отношении используемых истцом приборов учета Госстандартом предусмотрена та периодичность проверки, которая указана в акте от 27.09.2007 г.., не представлено. Доказательств истечения срока действия сертификации, а также исключения таких приборов из Реестра средств измерений ответчиком также представлено не было.

Представители ответчика в судебном заседании с доводами жалобы не согласились, просили решение суда оставить без изменения, а жалобу ТСЖ "Сосновый бор" без удовлетворения, по мотивам изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Третье лицо, ООО "ЖЭК", письменного отзыва на апелляционную жалобу не представило, в судебное заседание не явилось.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО "ТГК-9" (энергоснабжающая организация) и ТСЖ "Сосновый бор" (потребитель) заключен договор снабжения тепловой энергией в сетевой воде N 1332 от 18.04.2005 г.., по условиям которого энергоснабжающая организация обязалась производить и передавать тепловую энергию на объекты потребителя до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности с потребителем, а потребитель обязался принимать тепловую энергию энергоснабжающей организации и оплачивать ее стоимость (л.д. 13-18). Объектом потребителя является жилой дом по ул. Советской армии, 6.

Пунктом 4.1 договора стороны установили, что количество тепловой энергии, фактически принятое потребителем, определяется в соответствии с показаниями измерительных приборов учета тепловой энергии, установленных у потребителя в соответствии с "Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя", утвержденными Минтопэнерго 12.09.1995 г.. N ВК-4936.

В случае установки потребителем на каком-либо объекте прибора учета тепловой энергии расчет количества фактически полученной потребителем тепловой энергии по данному объекту производится по показаниям прибора учета с момента допуска прибора в эксплуатацию, зафиксированного в 2-стороннем акте, подписанном представителями энергоснабжающей организации и потребителя (п. 4.4 договора).

27.09.2007 года директором филиала ОАО "ТГК-9" "Пермтеплосбыт" утвержден Акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя, который подписан представителями потребителя и энергоснабжающей организации (л.д. 21).

Согласно указанного Акта_ произведен технический осмотр приборов учета тепловой энергии у потребителя ТСЖ "Сосновый бор" по адресу: ул. С. Армии, 6, и проверена комплектность необходимой технической документации, в результате чего установлено что узел учета "соответствует Правилам". На основании изложенного узел учета тепловой энергии допускается в эксплуатацию с 27.09.2007 г.. по 27.09.2008 г.. в составе оборудования, указанном в Акте_, и пломбируется.

25.11.2008 года директором филиала ОАО "ТГК-9" "Пермтеплосбыт" утвержден Акт повторного допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя, который подписан представителями потребителя и энергоснабжающей организации (л.д. 24).

Согласно указанного Акта_ произведен технический осмотр приборов учета тепловой энергии у потребителя ТСЖ "Сосновый бор" по адресу: ул. С. Армии, 6, и проверена комплектность необходимой технической документации, в результате чего установлено "соответствует Правилам". Таким образом, с момента допуска узла учета в эксплуатацию до момента проверки его готовности перед отопительным сезоном не было установлено каких-либо неисправностей.

В соответствии с п. 5.1.10 договора потребитель обязался снимать показания приборов учета и представлять энергоснабжающей организации или 3-му лицу по ее поручению отчет о потреблении тепловой энергии с 26 по 29 число отчетного месяца. В случае невыполнения потребителем указанного требования количество потребляемой тепловой энергии определяется расчетным путем согласно разделу N 4 настоящего договора.

Согласно п. 4.2 договора в случае отсутствия или неисправности прибора учета тепловой энергии на объекте потребителя, количество потребленной им тепловой энергии определяется в зависимости от схемы подключения объекта.

В соответствии с условиями договора потребитель представил энергоснабжающей организации Акт учета тепловой энергии от 24.11.2008 г.. за период с 20.10.2008 г.. по 24.11.2008 г.. (л.д. 20). Энергоснабжающая организация данный Акт не приняла, указав, что Акт допуска закончился 27.09.2008 г.., выставила ТСЖ "Сосновый бор" счет-фактуру за ноябрь 2008 года N 091/01332/13945 от 30.11.2008 г.. на сумму 262 030 руб. 99 коп. (л.д. 130), определив количество потребленной истцом тепловой энергии расчетным путем согласно разделу N 4 договора.

ТСЖ "Сосновый бор", оплатив указанную счет-фактуру в полном объеме (л.д. 127-128), но не согласившись с расчетом ОАО "ТГК-9" потребленной ТСЖ "Сосновый бор" в ноябре 2008 года тепловой энергии, обратилось в арбитражный суд с настоящим иском, которым просит признать действия ОАО "ТГК-9" по расчету стоимости тепловой энергии за ноябрь 2008 года в сумме 262 030 руб. 99 коп., подлежащей уплате ТСЖ "Сосновый бор", незаконными; а также взыскать с ответчика - ОАО "ТГК-9" неосновательное обогащение в сумме 139 476 руб. 38 коп., уплаченных ТСЖ "Сосновый бор" ответчику сверх подлежащей к уплате суммы за потребленную тепловую энергию за ноябрь 2008 года.

Суд первой инстанции, указав, что истец не доказал, что в период с 27.09.2008 г.. по 25.11.2008 г.. прибор учета тепловой энергии потребителя был допущен в эксплуатацию и у ответчика не имелось оснований для проведения расчетов за ноябрь 2008 г.. по показаниям прибора учета тепловой энергии, в удовлетворении исковых требований ТСЖ "Сосновый бор" отказал.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы ТСЖ "Сосновый бор", выслушав представителей ответчика в судебном заседании, считает исковые требования ТСЖ "Сосновый бор" обоснованными, подлежащими удовлетворению в части взыскания с ОАО "ТГК-9" неосновательного обогащения в сумме 139 476 руб. 38 коп., в связи со следующим.

Статьей 539 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) предусмотрено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В соответствии с положениями пункта 1.4. Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936 (далее - Правила), взаимные обязательства энергоснабжающей организации и потребителя по расчетам за тепловую энергию и теплоноситель, а также по соблюдению режимов отпуска и потребления тепловой энергии и теплоносителя определяются договором на отпуск и потребление тепловой энергии.

На потребителя условиями п. 5.1.6 договора возложена обязанность обеспечить исправность используемых приборов учета тепловой энергии.

Пунктом 5.1.1. Правил установлено, что узел учета тепловой энергии оборудуется средствами измерения (теплосчетчиками, водосчетчиками, тепловычислителями, счетчикам приборами, регистрирующими параметры теплоносителя и др.).

Каждый прибор учета, согласно пункту 5.1.2. Правил, должен проходить поверку с периодичностью, предусмотренной для него Госстандартом. Приборы учета, у которых истек срок действия поверки и (или) сертификации, а также исключенные из Реестра средств измерений, к эксплуатации не допускаются.

Допуск в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя регламентирован разделом 7 Правил.

Допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя в соответствии с пунктом 7.1 Правил осуществляется представителем энергоснабжающей организации в присутствии представителя потребителя, о чем составляется соответствующий акт в двух экземплярах, один из которых получает представитель потребителя, а второй - представитель энергоснабжающей организации.

Акт допуска (недопуска) в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя должен быть утвержден руководителем энергоснабжающей организации.

В случае выявления несоответствия требованиям настоящих Правил узел учета в эксплуатацию не допускается и в акте приводится полный перечень выявленных недостатков с указанием пунктов Правил, положения которых нарушены (пункт 7.3 Правил).

При допуске в эксплуатацию узла учета потребителя после получения акта (Приложение 4) представитель энергоснабжающей организации в соответствии с пунктом 7.4 Правил пломбирует приборы узла учета тепловой энергии и теплоносителя.

Положениями пункта 7.5. Правил предусмотрено, что узел учета потребителя считается допущенным к ведению учета полученной тепловой энергии и теплоносителя после подписания акта представителем энергоснабжающей организации и представителем потребителя.

Учет тепловой энергии и теплоносителя на основе показаний приборов узла учета потребителя осуществляется с момента подписания акта о его приемке в эксплуатацию.

В пункте 7.7. Правил определено, что перед каждым отопительным сезоном осуществляется проверка готовности узлов учета тепловой энергии к эксплуатации, о чем составляется соответствующий акт (Приложение 5).

Допуск узла учета тепловой энергии в эксплуатацию при вводе узла учета в эксплуатацию, с проверкой соответствия монтажа узла учета проектно-монтажной документации (п. 7.1. - п. 7.5. Правил) и проверка готовности узла учета к эксплуатации перед каждым отопительным сезоном (п. 7.7. Правил) являются самостоятельными видами допуска узла учета в эксплуатацию, имеющими различные цели и различные правовые последствия.

Пункт 7.7 Правил регулирует отношения по проверке готовности узла учета к эксплуатации перед отопительным сезоном, в то время как первичный допуск в эксплуатацию предполагает выполнение процедуры, установленной пунктами 7.1 - 7.5 Правил.

Пунктом 7.7 Правил не предусмотрены условия о необходимости применения положений пунктов 7.1 - 7.5 Правил, в связи с чем, у энергоснабжающей организации, отсутствуют правовые основания для отождествления проверки готовности узла учета к эксплуатации перед отопительным сезоном с первичным допуском узла учета в эксплуатацию.

Из материалов дела следует, что 27.09.2007 года сторонами был подписан Акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя по форме - Приложения 4, следовательно, в силу положений пункта 7.5 Правил, учет тепловой энергии и теплоносителя должен производится на основе показаний приборов узла учета потребителя, с момента подписания акта о его приемке в эксплуатацию.

Подписанный 25.11.2008 г.. Акт повторного допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя по форме Приложения 5 Правил, свидетельствует лишь о проверке готовности узла учета потребителя к эксплуатации и отсутствии каких-либо нарушений в его работе.

В соответствии с пунктом 7.3 Правил, в случае выявления несоответствия требованиям настоящих Правил узел учета в эксплуатацию не допускается и в акте приводится полный перечень выявленных недостатков с указанием пунктов Правил, положения которых нарушены. Пункт 9.10 Правил учета тепловой энергии содержит исчерпывающий перечень случаев, на основании которых узел учета тепловой энергии считается вышедшим из строя.

Согласно акту допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии потребителя от 27.09.2007 г.., утвержденного ОАО "ТГК-9", узел учета потребителя допущен в эксплуатацию, каких-либо нарушений не выявлено.

Исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд установил, что актом от 27.09.2007 г.. узел учета потребителя допущен энергоснабжающей организацией в эксплуатацию и, соответственно, расчеты потребляемой теплоэнергии энергоснабжающая организация обязана производить на основании показаний данного узла учета тепловой энергии, что соответствует условиям договора, требованиям Правил учета тепловой энергии.

Ответчиком не представлено доказательств, свидетельствующих о выходе из строя узла учета, в случае, предусмотренном пунктом 9.10 Правил, а также отсутствуют данные об истечении срока государственной поверки по прибору учета узла учета тепловой энергии в период до подписания сторонами Акта повторного допуска (25.11.2008 г..), а также доказательства нарушения ответчиком режима и условий эксплуатации прибора учета.

Из сопоставления показаний узла учета в период до подписания 25.11.2008 г.. сторонами Акта повторного допуска по форме Приложения 5 Правил, а также после его подписания следует, что данные показаний узла учета последовательны, то есть в последовательном порядке учитывали количество потребляемой энергии. И в период после составления Акта повторного допуска 25.11.2008 года данные узла учета принимались энергоснабжающей организацией с той записи данных, которая последовательно учитывала количество на 25.11.2008 года, при этом не приняты к учету данные узла, показанные до 25.11.2008 года. Действия энергоснабжающей организации по произвольному расчету количества теплоэнергии без учета показаний узла учета являются неправомерными, противоречащими п.7.5 Правил и положениям ст. 544 ГК РФ

Согласно п. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Иного обоснования не принятия данных учета энергии кроме Акта от 25.11.2008 года ответчик в дело не представил.

В связи с изложенным, оснований для расчета потребленной истцом в ноябре 2008 года тепловой энергии в соответствии с п. 4.2 договора способом, установленным сторонами для расчетов в случае отсутствия или неисправности прибора учета тепловой энергии на объекте потребителя, у энергоснабжающей организации не имелось. Вследствие неправомерных расчетов энергоснабжающая организация получила денежные средства в размере большем, чем предусмотрено ст. 544 ГК РФ и пунктом 4.4. договора N 1332 от 18.04.2005 г..

Согласно п. 1 ст. 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Согласно расчету истца (л.д. 123-124, 126), сумма неосновательного обогащения ответчика составляет - 139 476 руб. 38 коп. (262 030 руб. 99 коп. - сумма фактически оплаченная истцом минус 122 554 руб. 61 коп. - стоимость потребленной тепловой энергии, определенная на основании показаний приборов учета). Расчет истца судом проверен, является правильным. Неосновательно полученные 139 476 руб. 38 коп. подлежат взысканию с ОАО "ТГК-9" в пользу ТСЖ "Сосновый бор".

Решение Арбитражного суда Пермского края от 20 ноября 2009 года по делу N А50-21489/2009 подлежит отмене в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также нарушением норм материального права (п.п. 3, 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

В части заявленного истцом требования о признании действий ОАО "ТГК-9" по расчету стоимости тепловой энергии за ноябрь 2008 года в сумме 262 030 руб. 99 коп., подлежащей уплате ТСЖ "Сосновый бор", незаконными, производство по делу подлежит прекращению на основании п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ, в связи со следующим.

Положениями ст. 11 ГК РФ установлено, что защита нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляется в судебном порядке с использованием способов защиты, предусмотренных ст. 12 ГК РФ, либо иными способами, установленными законом. Статья 12 ГК РФ не предусматривает возможности предъявления вышеуказанного требования.

В силу ч. 2 ст. 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражным судам подведомственны дела об оспаривании ненормативных правовых актов органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В связи с тем, что заявленное истцом требование о признании незаконными действий ОАО "ТГК-9" по расчету стоимости тепловой энергии, не относится к числу, указанных в ч. 2 ст. 29 АПК РФ, на основании п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд прекращает производство по делу в указанной части, так как указанное требование не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 333.40 Налогового кодекса РФ госпошлина, уплаченная ТСЖ "Сосновый бор" по требованию производство по делу в части которого прекращено, подлежит возврату из федерального бюджета.

Излишне уплаченная истцом госпошлина в сумме 1 633 руб. 40 коп. также подлежит возврату из федерального бюджета.

Согласно ч. 1 ст. 110 АПК РФ Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Судебные расходы по иску и апелляционной жалобе подлежат взысканию с ответчика в пользу истца.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 104, 110, п. 1 ч. 1 ст. 150, 258, 268, 269, п.п. 3, 4 ч. 1 ст. 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 20 ноября 2009 года по делу N А50-21489/2009 отменить.

Взыскать с Открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 9" в пользу Товарищества собственников жилья "Сосновый бор" 139 476 (сто тридцать девять тысяч четыреста семьдесят шесть) руб. 38 коп. неосновательного обогащения, 4 289 (четыре тысячи двести восемьдесят девять) руб. 53 коп. в возмещение судебных расходов по госпошлине по иску и 1 000 (одну тысячу) руб. в возмещение судебных расходов по госпошлине по апелляционной жалобе.

В части требований о признании действий Открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 9" по расчету стоимости тепловой энергии за ноябрь 2008 года в сумме 262 030 руб. 99 коп., подлежащей уплате Товариществом собственников жилья "Сосновый бор", незаконными, производство по делу прекратить.

Возвратить Товариществу собственников жилья "Сосновый бор" из федерального бюджета 2 000 руб. госпошлины, уплаченной по платежному поручению N 48 от 30.07.2009 г.., и 1 633 руб. 40 коп. госпошлины, уплаченной по платежному поручению N 73 от 21.08.2009 г.., платежные поручения выдать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Н.Г.Шварц

Судьи

Л.В.Рубцова Н.Г.Масальская