Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2011 г. N 03АП-3752/11

г. Красноярск

"04" октября 2011 г.

Дело N А33-7379/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "27" сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен "04" октября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Гуровой Т.С., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от компании Катапел Лимитед (Catapel Limited) - Чернова Н.Н., представителя по доверенности от 31.01.2011,

от открытого акционерного общества "Бамтоннельстрой" - Сафроновой А.С., представителя по доверенности от 03.09.2011, Донцова М.А., представителя по доверенности от 01.06.2011, Плехова Е.В., представителя по доверенности от 29.06.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Бамтоннельстрой", компании Катапел Лимитед (Catapel Limited)

на решение Арбитражного суда Красноярского края от "19" июля 2011 года

по делу N А33-7379/2011, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

компания Катапел Лимитед (Catapel Limited) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Бамтоннельстрой" (далее - ОАО "Бамтоннельстрой") об обязании в течение 7 дней с момента вступления в силу решения предоставить истцу заверенные копии следующих документов:

1) все протоколы заседания совета директоров общества за 2007-2010гг.;

2) список аффилированных лиц общества по состоянию на 31.12.2010 и на последующую актуальную дату;

3) списки лиц, имевших право принимать участие в годовом общем собрании акционеров общества, состоявшегося 20.08.2010 г..;

4) все договоры лизинга, заключенные обществом в течение 2007-2010гг.;

5) все договоры между обществом и лицами, входящими в группу лиц СК МОСТ (включая, но не ограничиваясь: ОАО "УСК МОСТ", ОАО "СТРОЙ-ТРЕСТ" ОГРН 1077759719234, ООО "УФСК МОСТ", ОАО "СК МОСТ", ООО "СК МОСТ-ВОСТОК") за 2007-2010гг.;

6) все договоры за 2007-2010гг. между обществом и иными лицами, направленные на отчуждение обществом акций (долей) других обществ (включая, но не ограничиваясь: ООО "Бамтоннельстрой-Юг", ООО "Бамтоннельстрой-Охрана", ООО "Кавказская тоннелестроительная компания", ООО "Красноярскметропроект", ООО "Дальневосточная лизинговая компания", ООО "Южная лизинговая компания", ООО "МЦФО Баланс", ООО "Бамтоннельстрой-Гидрострой", ЗАО "ЗарамаГЭСстрой", ООО "Тоннельный отряд N 12", ООО "Тоннельный отряд N 18", ООО "Красноярская лизинговая компания");

7) все договоры о приобретении обществом оборудования для осуществления горно-строительных работ за 2007-2010гг.;

8) все договоры генерального подряда, заключенные обществом за 2007-2010гг.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 19 июля 2011 года (с учетом определения об исправлении опечатки от 19.07.2011) исковые требования удовлетворены частично. На ОАО "Бамтоннельстрой" возложена обязанность предоставить компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited) в течение семи дней со дня вступления в законную силу решения суда по настоящему делу заверенные копии следующих документов:

1) списка аффилированных лиц общества по состоянию на 31.12.2010 и на последующую актуальную дату без указания персональных данных о дате и месте рождения, месте жительства в отношении физических лиц;

2) списка лиц, имевших право принимать участие в годовом общем собрании акционеров общества, состоявшегося в 2010 году без указания персональных данных о дате и месте рождения, месте жительства в отношении физических лиц;

3) договоров лизинга, заключенных обществом в течение 2007-2010гг.;

4) договоров между обществом и лицами, входящими в группу лиц СК МОСТ (включая, но не ограничиваясь: ОАО "УСК МОСТ", ОАО "СТРОЙ-ТРЕСТ" ОГРН 1077759719234, ООО "УФСК МОСТ", ОАО "СК МОСТ", ООО "СК МОСТ-ВОСТОК") за 2007-2010гг.;

5) договоров за 2007-2010гг. между обществом и иными лицами, направленных на отчуждение обществом акций (долей) других обществ (включая, но не ограничиваясь: ООО "Бамтоннельстрой-Юг", ООО "Бамтоннельстрой-Охрана", ООО "Кавказская тоннелестроительная компания", ООО "Красноярскметропроект", ООО "Дальневосточная лизинговая компания", ООО "Южная лизинговая компания", ООО "МЦФО Баланс", ООО "Бамтоннельстрой-Гидрострой", ЗАО "ЗарамаГЭСстрой", ООО "Тоннельный отряд N 12", ООО "Тоннельный отряд N 18", ООО "Красноярская лизинговая компания");

6) договоров о приобретении обществом оборудования для осуществления горно-строительных работ за 2007-2010гг.;

7) договоров генерального подряда, заключенных обществом за 2007-2010гг.

В удовлетворении иска в остальной части отказано.

Не согласившись с данным решением, ОАО "Бамтоннельстрой" и компания Катапел Лимитед (Catapel Limited) обратились с апелляционными жалобами.

В своей апелляционной жалобе компания Катапел Лимитед (Catapel Limited) просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении иска, ссылаясь на то, что совет директоров акционерного общества не является его коллегиальным исполнительным органом и ограничения на право доступа к протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа, установленные пунктом 1 статьи 91 Федерального закона "Об акционерных обществах", на протоколы заседаний совета директоров не распространяются.

ОАО "Бамтоннельстрой" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- компетенция совета директоров имеет более широкий спектр правомочий, чем коллегиальный исполнительный орган и соответственно решения совета директоров подпадают под ограничение, установленное в пункте 1 статьи 91 Федерального закона "Об акционерных обществах" для акционеров, владеющих менее 25% голосующих акций;

- истец до настоящего времени не раскрыл ни ответчику, ни суду цели своего запроса, а также продолжает скрывать конечных владельцев, что лишает ответчика возможности убедиться в добросовестности его действий и исключить причинение вреда интересам третьих лиц или недобросовестную конкуренцию;

- отсутствие протокола заседания совета директоров никак не нарушает право истца, поскольку его права как акционера защищены статьей 71 Федерального закона "Об акционерных обществах", предусматривающих ответственность членов совета директоров общества;

- истец ни разу не принял участия в общих собраниях акционеров, что является злоупотреблением правом.

В своей апелляционной жалобе ОАО "Бамтоннельстрой" просит решение суда первой инстанции отменить по следующим основаниям:

- вывод суда первой инстанции о том, что запрошенные договоры не относятся к документам бухгалтерского учета, сделан на основе неправильного применения норм материального права и противоречит сложившейся судебной практике;

- указанные договоры содержат информацию, которая отражается в регистрах аналитического учета, сведения об имуществе и обязательствах ответчика, относятся к первичным учетным документам и подлежат предоставлению акционерам, владеющим в совокупности не менее 25% голосующих акций общества, для ознакомления;

- разъяснения, содержащиеся в пункте 16 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144, согласно которым общество должно хранить и предоставлять по требованию акционера иные документы, в том числе, хозяйственные договоры, не могут применяться в разрыве с разъяснениями, содержащимися в пункте 17 указанного Информационного письма, согласно которым к документам бухгалтерского учета имеют право доступа лишь акционеры, владеющие не менее 25% голосующих акций общества;

- установление для определенных категорий акционеров (владеющих менее 25% акций) ограничения на доступ к документам бухгалтерского учета следует расценивать как ограничение доступа к информации, составляющей систему бухгалтерского учета, независимо от типа (вида) документированного источника такой информации;

- суду следовало установить, содержат ли указанные договоры информацию, входящую в систему бухгалтерского учета и подлежит ли документированная информация в виде договоров передаче акционеру, владеющему менее 25% голосующих акций общества;

- информация, в том числе документированная, входящая в систему бухгалтерского учета, является информацией, доступ к которой ограничен федеральным законодательством (статья 9 Закона об информации), и, следовательно, такая информация в силу положений статьи 91 Федерального закона "Об акционерных обществах" не может быть предоставлена акционеру, владеющему менее 25% голосующих акций общества, указанный вывод следует из Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 8-О-П;

- компетенция Совета директоров общества расширена за счет компетенции его исполнительных органов, следовательно, с учетом правовой позиции, выраженной в Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 8-О-П, исковые требования в части обязания ответчика предоставить протоколы заседаний Совета директоров удовлетворению не подлежат;

- в силу пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных" к персональным данным относятся не только информация о дате и месте рождения, месте жительства в отношении физических лиц, но и информация о фамилии, имени, отчестве таких лиц, а также информация о количестве принадлежащих им акций, в связи с чем удовлетворение судом исковых требований в части предоставления списка лиц, имевших право на участие в годовом общем собрании акционеров общества, состоявшегося в 2010 года, является неправомерным.

Компания Катапел Лимитед (Catapel Limited) представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором указала следующее:

- пункт 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144 не ставит право акционера на доступ к хранящимся у общества договорам в зависимость от каких-либо условий, в том числе от количества принадлежащих акционерам акций;

- обязанность общества хранить документы бухгалтерского учета установлена в абзаце 8 пункта 1 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах", между тем право акционера на доступ к договорам общества вытекает из другой нормы, а именно из абзаца 19 пункта 1 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах";

- гражданско-правовые договоры не являются документами бухгалтерского учета, в силу пункта 17 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144 к документам бухгалтерского учета относятся первичные учетные документы и регистры бухгалтерского учета;

- из пункта 1 статьи 1 и пункта 1 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете" следует, что к первичным учетным документам относятся документы, содержащие информацию о движении денежных средств и оформляющие проведение конкретной хозяйственной информации;

- в силу пункта 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, договор сам по себе не подтверждает движение денежных средств или факт исполнения обязательств (совершения конкретной хозяйственной операции);

- расширительное толкование ответчиком пункта 1 статьи 91 Федерального закона "Об акционерных обществах" противоречит общим принципам права и сложившейся судебной практике;

- компетенция совета директоров ответчика почти полностью совпадает с полномочиями, предоставленными совету директоров статьей 65 Федерального закона "Об акционерных обществах", и не включает в себя каких-либо полномочий, относимых к компетенции коллегиального исполнительного органа;

- Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 8-О-П в данном случае не применимо, поскольку создание коллегиального исполнительного органа у ответчика не предусмотрено;

- право акционера на доступ к списку лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, закреплено в пункте 4 статьи 51 Федерального закона "Об акционерных обществах", указанная норма представляет собой специальное изъятие из общих правил, установленных законодательством о защите персональных данных.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах и отзывах. Представитель ОАО "Бамтоннельстрой" заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств: списка лиц, оказывающих существенное влияние на решения, принимаемые органами управления банка ОАО "Выборг-банк"; результатов деятельности в 1 полугодии 2011 ОАО "Мостотрест". В обоснование данного ходатайства представитель ОАО "Бамтоннельстрой" указал на то, что ответчик не мог представить данные доказательства, поскольку суд отказал в удовлетворении ходатайства об истребовании у Катапел Лимитед документов, подтверждающих структуру владения компании.

Представитель компании Катапел Лимитед (Catapel Limited) против удовлетворения указанного ходатайства возражал.

Причины непредставления дополнительных доказательств в суд первой инстанции признаются неуважительными, в связи с чем ходатайство ответчика о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств отклонено судом на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

ОАО "Бамтоннельстрой" зарегистрировано Администрацией Северобайкальского района Республики Бурятия 06.04.1993 за N 123, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц 04.11.2002 за ОГРН 1022401793336.

В соответствии с пунктом 12.2 Устава ОАО "Бамтоннельстрой" уставный капитал общества равен 65 792 рублям. Уставный капитал общества состоит из 131 584 штук бездокументарных именных акций следующих категорий:

- 98 688 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 50 копеек каждая;

- 32 896 штук привилегированных именных акций типа А номинальной стоимостью 50 копеек каждая.

Согласно выписке N R3759754, составленной ЗАО "Депозитарно-Клиринговая Компания", по состоянию на 17.02.2011 акции обыкновенные ОАО "Бамтоннельстрой" (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-21060-F) в количестве 1420 не обременены залогом или иными обязательствами, учитываются на счете депо депонента ЗАО коммерческий банк "Ситибанк" (номинальный держатель), принадлежат компании Catapel Limited.

В соответствии с выпиской из системы депозитарного учета по состоянию на 17 февраля 2011 г.. компания Catapel Limited зарегистрирована в системе депозитарного учета ЗАО КБ "Ситибанк", является владельцем и имеет на своем счете на указанную дату следующие ценные бумаги: акции обыкновенные ОАО "Бамтоннельстрой", государственный регистрационный номер выпуска: 1-01-21060-F, номинал 0,5 руб., количество 1420 шт.

Истцом в материалы дела представлены выписки аналогичного содержания ЗАО "Депозитарно-Клиринговая Компания" N R4422535 на 07.07.2011, ЗАО КБ "Ситибанк" на 07.07.2011.

24.02.2011 компания Катапел Лимитед (Catapel Limited) направила ОАО "Бамтоннельстрой" требование акционера о предоставлении копий документов (материалов), в котором просило в соответствии со статьями 52, 89, 91 ФЗ "Об акционерных обществах" и пункта 16 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ" предоставить для ознакомления следующие документы:

1) все протоколы заседания совета директоров общества за 2007-2010гг.;

2) список аффилированных лиц общества по состоянию на 31.12.2010;

3) списки лиц, имевших право принимать участие в годовом общем собрании акционеров общества, состоявшегося 20.08.2010;

4) все договоры лизинга, заключенные обществом в течение 2007-2010гг.;

5) все договоры между обществом и лицами, входящими в группу лиц СК МОСТ (включая, но не ограничиваясь: ОАО "УСК МОСТ", ОАО "СТРОЙ-ТРЕСТ" ОГРН 1077759719234, ООО "УФСК МОСТ", ОАО "СК МОСТ", ООО "СК МОСТ-ВОСТОК") за 2007-2010гг.;

6) все договоры за 2007-2010гг. между обществом и иными лицами, направленные на отчуждение обществом акций (долей) других обществ (включая, но не ограничиваясь: ООО "Бамтоннельстрой-Юг", ООО "Бамтоннельстрой-Охрана", ООО "Кавказская тоннелестроительная компания", ООО "Красноярскметропроект", ООО "Дальневосточная лизинговая компания", ООО "Южная лизинговая компания", ООО "МЦФО Баланс", ООО "Бамтоннельстрой-Гидрострой", ЗАО "ЗарамаГЭСстрой");

7) все договоры о приобретении обществом оборудования для осуществления горно-строительных работ за 2007-2010гг.;

8) все договора генерального подряда, заключенные обществом за 2007-2010гг.;

Кроме того, в требовании содержится просьба изготовить заверенные копии всех указанных документов и направить их по адресу: г.Москва, Новинский бульвар, дом 3, строение 1, 8 этаж, вниманию Чернова Н.Н. через международную курьерскую службу экспресс доставки DHL в закрытом и опечатанном ОАО "Бамтоннельстрой" контейнере (конверте).

Требование от имени компании Катапел Лимитед (Catapel Limited) подписано представителем Черновым Н.Н. К требованию приложены оригиналы выписок из системы депозитарного учета по состоянию на 17.02.2011, нотариальная копия доверенности с переводом на русский язык от компании Катапел Лимитед (Catapel Limited).

Компанией Катапел Лимитед (Catapel Limited) 31.01.2011 выдана доверенность на имя Чернова Николая Николаевича с полномочиями представлять Компанию в качестве держателя акций ОАО "Бамтоннельстрой" (Объект инвестиций), в том числе с правами:

- запрашивать у Объекта инвестиций любые документы и информацию, доступ к которой предоставляется акционерам в соответствии с законодательством Российской Федерации, и/или уставом, и/или внутренними документами Объекта инвестиций, а также получать такие документы и сведения и их копии, знакомиться с их содержанием и делать с них копии (включая фотографирование).

Срок действия доверенности установлен до 31 января 2012 года.

Согласно письму ЗАО "ДХЛ Интернешнл" от 02.03.2011 отправление, содержащее запрос в ОАО "Бамтоннельстрой" о предоставлении информации, оригиналы выписок из системы депозитарного учета, нотариальную копию доверенности с переводом на русский язык от компании Катапел Лимитед (Catapel Limited), было доставлено получателю ОАО "Бамтоннельстрой". В подтверждение направления Требования в адрес ОАО "Бамтоннельстрой" представлена транспортная накладная 45 9441 1533 от 25.02.2011.

Постановлением РО ФСФР России в ЦСР от 20.04.2011 по делу N 19-11-057/ап по жалобе компании Катапел Лимитед (Catapel Limited) на не предоставление открытым акционерным обществом "Бамтоннельстрой" информации акционерам на ОАО "Бамтоннестрой" за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.19 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в виде непредоставления акционеру предусмотренной законом информации, наложен штраф в размере 500 000 рублей.

Ссылаясь на непредоставление ответчиком запрашиваемой информации, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 67 Гражданского кодекса Российской Федерации участники общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке.

Согласно статье 91 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным пунктом 1 статьи 89 настоящего Федерального закона. Документы, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, должны быть представлены обществом в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию лиц, имеющих право доступа к документам, предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, представить им копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за представление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.

В соответствии со статьей 89 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество обязано хранить следующие документы:

договор о создании общества;

устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, документ о государственной регистрации общества;

документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

внутренние документы общества;

положение о филиале или представительстве общества;

годовые отчеты;

документы бухгалтерского учета;

документы бухгалтерской отчетности;

протоколы общих собраний акционеров (решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества), заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции);

бюллетени для голосования, а также доверенности (копии доверенностей) на участие в общем собрании акционеров;

отчеты независимых оценщиков;

списки аффилированных лиц общества;

списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона;

заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

проспекты эмиссии, ежеквартальные отчеты эмитента и иные документы, содержащие информацию, подлежащую опубликованию или раскрытию иным способом в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами;

иные документы, предусмотренные настоящим Федеральным законом, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

В пункте 22.1 устава ОАО "Бамтоннельстрой" предусмотрено, что акционеры общества - владельцы обыкновенных акций общества - обладают одинаковым объемом прав, в том числе правом доступа к документам общества и информации об обществе, правом доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний соответствующих органов управления обществом.

Выписками ЗАО "Депозитарно-Клиринговая Компания", ЗАО КБ "Ситибанк" подтверждается, что компания Катапел Лимитед (Catapel Limited) является владельцем обыкновенных акций ОАО "Бамтоннельстрой", государственный регистрационный номер выпуска: 1-01-21060-F, номиналом 0,5 рублей в количестве 1420 штук.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что компания Катапел Лимитед (Catapel Limited) имеет право требовать предоставления информации и документов ОАО "Бамтоннельстрой", указанных в пункте 1 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Факт направления истцом требования предоставления спорных документов, а также получения указанного требования ответчиком подтверждается материалами дела, ответчиком не оспаривается.

Доказательства предоставления истцу запрашиваемых документов в материалах дела отсутствуют.

Как следует из материалов дела, в настоящем деле истцом заявлено требование об обязании ответчика представить следующие документы: протоколы заседания совета директоров общества за 2007-2010гг.; список аффилированных лиц общества по состоянию на 31.12.2010 и на последующую актуальную дату; списки лиц, имевших право принимать участие в годовом общем собрании акционеров общества, состоявшегося 20.08.2010; все договоры лизинга, заключенные обществом в течение 2007-2010гг.; все договоры между обществом и лицами, входящими в группу лиц СК МОСТ (включая, но не ограничиваясь: ОАО "УСК МОСТ", ОАО "СТРОЙ-ТРЕСТ" ОГРН 1077759719234, ООО "УФСК МОСТ", ОАО "СК МОСТ", ООО "СК МОСТ-ВОСТОК") за 2007-2010гг.; все договоры за 2007-2010гг. между обществом и иными лицами, направленные на отчуждение обществом акций (долей) других обществ (включая, но не ограничиваясь: ООО "Бамтоннельстрой-Юг", ООО "Бамтоннельстрой-Охрана", ООО "Кавказская тоннелестроительная компания", ООО "Красноярскметропроект", ООО "Дальневосточная лизинговая компания", ООО "Южная лизинговая компания", ООО "МЦФО Баланс", ООО "Бамтоннельстрой-Гидрострой", ЗАО "ЗарамаГЭСстрой", ООО "Тоннельный отряд N 12", ООО "Тоннельный отряд N 18", ООО "Красноярская лизинговая компания"); все договоры о приобретении обществом оборудования для осуществления горно-строительных работ за 2007-2010гг.; все договоры генерального подряда, заключенные обществом за 2007-2010гг.

С учетом положений пункта 1 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также разъяснений, содержащихся в пункте 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров судами о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ" суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что указанные истцом документы подлежат хранению в обществе, следовательно, могут быть предоставлены акционеру.

Судом первой инстанции правомерно отклонен довод ответчика о том, что договоры, о предоставлении которых заявил истец, относятся к документам бухгалтерского учета, и не могут быть предоставлены истцу, как акционеру, владеющему менее 25% акций общества.

Согласно статье 1 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций. Объектами бухгалтерского учета являются имущество организаций, их обязательства и хозяйственные операции, осуществляемые организациями в процессе их деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 названного Федерального закона все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Из пункта 1 статьи 1 и пункта 1 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете" следует, что к первичным учетным документам относятся документы, содержащие информацию о движении денежных средств и оформляющие проведение конкретной хозяйственной информации;

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 17 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144, к документам бухгалтерского учета относятся первичные учетные документы и регистры бухгалтерского учета.

В силу пункта 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор сам по себе не подтверждает движение денежных средств или факт исполнения обязательств (совершения конкретной хозяйственной операции).

Таким образом, ограничения на предоставление акционерам документов бухгалтерского учета, установленные пунктом 1 статьи 91 Федерального закона "Об акционерных обществах", не распространяются на предоставление гражданско-правовых договоров.

Удовлетворяя требования истца о предоставлении ему списков лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, а также списка аффилированных лиц общества без указания персональных данных о дате и месте рождения, месте жительства в отношении физических лиц, суд первой инстанции руководствовался разъяснениями, содержащимися в абзаце 4 пункта 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144. Кроме того, суд первой инстанции указал на то, что истец не обосновал необходимость предоставления ему персональных данных физических лиц, включенных в список акционеров и в список аффилированных лиц.

Судом апелляционной инстанции признаются несостоятельными доводы ОАО "Бамтоннельстрой" о том, что указанная информация не подлежит предоставлению истцу, поскольку в силу пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных" к персональным данным относятся не только информация о дате и месте рождения, месте жительства в отношении физических лиц, но и информация о фамилии, имени, отчестве таких лиц, а также информация о количестве принадлежащих им акций.

Так, право акционера на доступ к списку лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, закреплено в пункте 4 статьи 51 Федерального закона "Об акционерных обществах". В соответствии с указанной нормой список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, предоставляется обществом для ознакомления по требованию лиц, включенных в этот список и обладающих не менее чем 1 процентом голосов. При этом данные документов и почтовый адрес физических лиц, включенных в этот список, предоставляются только с согласия этих лиц.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце 4 пункта 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144, судам следует иметь в виду, что в силу пункта 2 статьи 6 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных" не требуется согласия физических лиц, вступивших в правоотношения с обществом, на предоставление участнику хозяйственного общества документов, содержащих персональные данные таких физических лиц (фамилию, имя отчество и место жительства физического лица, иную информацию, необходимую для обращения в суд в соответствии с требованиями процессуального законодательства, сведения о размере вознаграждения физического лица и т.д.), если эта информация необходима участнику для целей защиты своих прав и законных интересов, например оспаривания сделки, заключенной с этим лицом, либо обращения в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества, временному единоличному исполнительному органу общества, члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющему о возмещении причиненных обществу убытков.

Из системного анализа разъяснений Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и пункта 4 статьи 51 Федерального закона "Об акционерных обществах" следует, что указанная норма является специальной по сравнению с общими правилами, установленными законодательством о защите персональных данных.

С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования о предоставлении ему списков лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, а также списка аффилированных лиц общества без указания персональных данных о дате и месте рождения, месте жительства в отношении физических лиц.

Истцом также заявлено требование о предоставлении ему всех протоколов заседаний совета директоров за 2007-2010 годы.

Отказывая в удовлетворении данного требования, суд первой инстанции исходил из того, что пунктом 1 статьи 91 Федерального закона "Об акционерных обществах" право истца на доступ к протоколам заседаний совета директоров ограничено, поскольку истец является владельцем менее 25% акций общества.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 91 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным пунктом 1 статьи 89 настоящего Федерального закона. К документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества.

В силу статьи 103 Гражданского кодекса Российской Федерации органами управления акционерного общества являются:

- общее собрание акционеров;

- совет директоров (наблюдательный совет);

- исполнительный орган общества, который может быть коллегиальным (правление, дирекция) или единоличным (директор, генеральный директор).

Согласно пункту 3 указанной нормы исполнительный орган общества осуществляет руководство текущей деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров.

Аналогичные положения закреплены в статьях 47, 64, 69 Федерального закона "Об акционерных обществах".

В соответствии с пунктом 27.1 Устава ОАО "Бамтоннельстрой" к органам управления общества относятся: общее собрание акционеров, совет директоров, генеральный директор.

Согласно пункту 29.1.1 Устава ОАО "Бамтоннельстрой" совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров. В состав совета директоров входит 7 членов. Компетенция совета директоров определена в пункте 29.2 Устава ОАО "Бамтоннельстрой".

В соответствии с пунктом 30.1.1 Устава ОАО "Бамтоннельстрой" руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества - генеральным директором, который подотчетен общему собранию акционеров и совету директоров.

Таким образом, совет директоров ОАО "Бамтоннельстрой" не является коллегиальным исполнительным органом общества, в связи с чем на предоставление протоколов заседаний совета директоров не распространяются ограничения, установленные пунктом 1 статьи 91 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Доводы ОАО "Бамтоннельстрой" о том, что компетенция совета директоров имеет более широкий спектр правомочий, чем коллегиальный исполнительный орган и соответственно решения совета директоров подпадают под ограничение, установленное в пункте 1 статьи 91 Федерального закона "Об акционерных обществах" для акционеров, владеющих менее 25% голосующих акций, отклоняются судом как основанные на неправильном толковании норм права.

Ссылки ОАО "Бамтоннельстрой" на Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 8-О-П, не принимаются судом.

Так, Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 8-О-П в применимо только в случае, когда в обществе действуют совет директоров и коллегиальный исполнительный орган. Между тем создание коллегиального исполнительного органа в Уставе ОАО "Бамтоннельстрой" не предусмотрено. Кроме того, исходя из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, общество, компетенция совета директоров которого была расширена за счет компетенции коллегиального исполнительного органа, вправе с учетом наличия в протоколах такого органа конфиденциальной информации, касающейся текущей хозяйственной деятельности, ограничить акционерам, не владеющим 25% акций, доступ к протоколам совета директоров в соответствующей части. Между тем, ответчик не доказал, что им установлен какой-либо специальный порядок доступа к информации, содержащейся в протоколах совета директоров в части решений, принятых по вопросам компетенции коллегиального исполнительного органа. Положение о конфиденциальности ответчиком не представлено.

Доводы ОАО "Бамтоннельстрой" о том, что отсутствие протокола заседания совета директоров никак не нарушает право истца, поскольку его права как акционера защищены статьей 71 Федерального закона "Об акционерных обществах", предусматривающих ответственность членов совета директоров общества, признаются несостоятельными. Так, право акционера на получение информации об обществе и право акционера на возмещение убытков, причиненных органами управления общества, являются самостоятельными, и друг друга не подменяют.

Ссылки ОАО "Бамтоннельстрой" на то, что истец до настоящего времени не раскрыл ни ответчику, ни суду цели своего запроса, а также продолжает скрывать конечных владельцев, что лишает ответчика возможности убедиться в добросовестности его действий и исключить причинение вреда интересам третьих лиц или недобросовестную конкуренцию, не принимаются судом.

Согласно пункту 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144 отказ в удовлетворении требований акционера о предоставлении информации или документов о деятельности общества, правомерен при наличии в совокупности четырех условий:

- акционер является фактическим конкурентом общества или аффилированным лицом конкурента общества;

- запрашиваемая информация носит конфиденциальный характер;

- запрашиваемая информация относится к конкурентной среде;

- распространение запрашиваемой информации может причинить вред коммерческим интересам общества.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доказательства того, что истребуемые истцом документы, носят конфиденциальный характер, относятся к конкурентной среде, распространение запрашиваемой информации может причинить вред коммерческим интересам общества, в суд первой инстанции ответчиком не представлены.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции подлежит изменению в части отказа в удовлетворении исковых требований о предоставлении ему всех протоколов заседаний совета директоров за 2007-2010 годы.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционных жалоб относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "19" июля 2011 года по делу N А33-7379/2011 изменить. Дополнить резолютивную часть решения пунктом 8) следующего содержания:

протоколов заседания совета директоров общества за 2007-2010гг.

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с открытого акционерного общества "Бамтоннельстрой" в пользу компании Катапел Лимитед (Catapel Limited) 2 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи

Т.С. Гурова О.В. Магда