Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2011 г. N 09АП-22853/11

г. Москва

Дело N А40-147555/10-10-1047

03 октября 2011 г.

N 09АП-22853/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 26 сентября 2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 03 октября 2011 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Лаврецкой Н.В.

Судей: Солоповой А.А., Верстовой М.Е.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Туаршевым А.Я.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Оборонэнергосбыт" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.07.2011 г.

по делу N А40-147555/10-10-1047, принятое судьей Л.В. Пуловой,

по иску ОАО "Новгородская энергосбытовая компания" (ИНН 5321102236)

к ОАО "Оборонэнергосбыт" (ОГРН 1097746448315 )

о преддоговорном споре

В судебном заседании участвуют:

От истца: Жаринов П.А. (дов. N 82 от 22.07.2011)

От ответчика: Пятько А.К. (дов. N 643)

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "Новгородская энергосбытовая компания" обратилось в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу "Оборонэнергосбыт"( с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ) о разрешении разногласий, возникших при заключении договора энергоснабжения N 01-03023 от 26.04.2010 г.., а именно:

в преамбуле договора; п.п.2.2.5; 6.1.4; 6.3.8; абзаце 4 пункта 11.3 договора, в п.п 1.3; 4.1; 4.3; 4.4 Приложения N 1 договору; в текстовой части Приложения N 3 договору; в Приложении N 4 договору. Истец просил определить спорные условия договора энергоснабжения электрической энергии в соответствии с редакцией, предложенной ООО "Новгородэнергосбыт";

обязать ответчика предоставить Акты разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности; Акты согласования технологической и аварийной брони электроснабжения потребителей электроэнергии по объектам, договоры энергоснабжения по объектам договора энергоснабжения электрической энергии N 01-03023.

-применить условия энергоснабжения электрической энергии N 01-03023 к отношениям, возникшим между обществом с ограниченной ответственностью "Новгородская энергосбытовая компания" и открытым акционерным обществом "Оборонэнергосбыт" с 01.04.2010 г..

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2011 г. по делу N А40-147555/10-10-1047 спорные условия договора приняты судом в следующей редакции:

" В преамбуле к ООО "Оборонэнергосбыт" именуется: Энергосбытовая организация (ЭСО)", (покупатель);

Пункт.2.2.5 договора: "Гарантирующий поставщик вправе в порядке, установленном разделом XIII Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г.. N 530, инициировать частичное (полное) ограничение режима потребления электрической энергии (приостановить исполнение обязательств по договору энергоснабжения покупателем) в случае неисполнения покупателем обязательства по оплате приобретенной им электрической энергии.

Отказаться от полного исполнения договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнении ЭСО обязательств по оплате гарантирующий поставщик вправе только в случае отсутствии актов уровня аварийной технической оборонной брони объектов энергоснабжения, указанных в приложении к договору";

Пункт 6.1.4 договора: "В случае непредставления ЭСО показаний средств измерения в соответствии с п. 3.1.2 договора, величина электропотребления за соответствующий расчетный период рассчитывается по среднесуточному потреблению электроэнергии в предыдущем расчетном периоде. В случае непредставления показаний средств измерения и в последующих расчетных периодах и недопуска представителей гарантирующего поставщика или сетевой организации величина электропотребления за эти периоды определяется расчетным путем с применением величины максимальной мощности и числа часов работы объекта энергоснабжения;

Пункт 6.3.8 договора: "Величина рассчитанного объема безучетного потребления электроэнергии включается в оплачиваемый ЭСО объем электроэнергии в том расчетном периоде, в котором составлен расчет безучетного потребления";

Исключить из условий договора абзац 4 п. 11.3 договора;

В Приложение N 1 к договору внести пункт 1.3 в следующей редакции: "Оплата потребленной электроэнергии, полученной ЭСО от гарантирующего поставщика, производится по тарифу, соответствующему согласованным Приложениям: N 3,N 4";

Пункт 4.1 Приложения N 1 к договору изложить в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик направляет энергосбытовой организации следующие документы в следующем порядке:

1. Счет за оплату 50% стоимости договорного объема электроэнергии (мощности) на следующий расчетный период - до 25 числа расчетного периода;

2. Акты выполненных работ и счет - фактуру за электроэнергию (мощность), потребленную в Расчетном периоде; Счет, содержащий объем и стоимость фактически потребленной в расчетном периоде электроэнергии (мощности) - в течение первых 13 дней месяца, следующего за расчетным периодом".

Пункт 4.3 Приложения N 1 к договору изложить в следующей редакции: "Сроки платежей:

1. 50% стоимости договорного объема электроэнергии (мощности) расчетного периода до 1-го числа расчетного периода;

2. Окончательный расчет за расчетный период - до 18 числа месяца, за расчетный период";

Пункт 4.4 Приложения N 1 к договору изложить в следующей редакции: "Днем оплаты является поступление денежных средств на корреспондентский счет банка гарантирующего поставщика";

В Приложении N 3 к договору "Варианты тарифов", п.1 изложить в следующей редакции: "Одноставочный тариф по группе "Прочие потребители (в том числе потребители, финансируемые за счет средств бюджетов соответствующих уровней";

Применить условия энергоснабжения электрической энергии N 01-03023 от 26.04.2010 г. к отношениям, возникшим между обществом с ограниченной ответственностью "Новгородская энергосбытовая компания" и открытым акционерным обществом "Оборонэнергосбыт" с 01.04.2010 г.;

Обязать открытое акционерное общество "Оборонэнергосбыт" предоставить обществу с ограниченной ответственностью "Новгородская энергосбытовая компания" Акты разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности; Акты согласования технологической и аварийной брони электроснабжения потребителей электроэнергии по объектам, договоры энергоснабжения по объектам договора энергоснабжения электрической энергии N 01-03023 от 26.04.2010 г..".

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверена в порядке статей 266,268 АПК РФ в связи с апелляционной жалобой ОАО "Оборонэнергосбыт", в которой оно просило оспариваемое решение изменить в части, а именно:

1.Пункт 2.2.5 изложить в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик вправе в порядке, установленном разделом XIII Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г.. N 530, инициировать частичное(полное) ограничение режима потребления электрической энергии(приостановить исполнение обязательств по договору энергоснабжения покупателем) в случае неисполнения покупателем обязательств по оплате приобретенной им электрической энергии"

2. Дополнить пункт 6.1.4 словами: "с последующим перерасчетом после представления показаний средств измерения".

3. Отказать истцу в удовлетворении требования о предоставлении актов разграничения балансовой принадлежности, а также актов согласования технологической и аварийной брони электроснабжения.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал на то, что юридическая природа публичного договора предопределяет общий запрет для лица, обязанного заключить такой договор, на односторонний отказ от его исполнения, поэтому полагает, что договор может быть расторгнут только по решению суда.

Указал, что законодательством не предусмотрен порядок расчетов, предложенный истцом, так как он влечет необоснованное увеличение объема финансовых обязательств стороны по договору, а по смыслу статьи 544 ГК РФ оплата энергии должна производиться за фактически принятое количество энергии.

Считает необоснованным требование об обязании представить документы, которые ранее должны быть представлены бюджетными потребителями ОАО "Оборонэнергосбыт", полагает, что отсутствие данных документов не препятствует исполнению договора.

В заседании апелляционной инстанции заявитель апелляционной жалобы настаивал на ее доводах.

Представитель истца выразил согласие с решением суда, в удовлетворении жалобы просил отказать.

Проверив доводы жалобы и материалы дела в соответствии с главой 34 АПК РФ, выслушав объяснения представителей сторон, апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения жалобы на основании следующего.

29.03.2010 г.. ОАО "Оборонэнергосбыт" обратилось к ООО "Новгородэнергосбыт" с заявкой о заключении договора энергоснабжения электрической энергией.

ООО "Новгородэнергосбыт" направило ОАО "Оборонэнергосбыт" оферту договора энергоснабжения электрической энергией N 01-03023 от 26.04.2-10г., который был подписан 22.06.2010 г.. с протоколом разногласий.

Протокол согласования разногласий от 19.07.2010 г.. был возвращен с протоколом урегулирования разногласий, что послужило основание для обращения истца в суд.

В ходе судебного разбирательства часть условий договора была согласована сторонами, по иным пунктам редакция установлена судом.

Так согласно п.2.2.5 договора в редакции истца: "Гарантирующий поставщик вправе в порядке, установленном разделом XIII Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г.. N 530, инициировать частичное (полное) ограничение режима потребления электрической энергии (приостановить исполнение обязательств по договору энергоснабжения покупателем) в случае неисполнения покупателем обязательства по оплате приобретенной им электрической энергии. Отказаться от полного исполнения договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнении ЭСО обязательств по оплате гарантирующий поставщик вправе только в случае отсутствии актов уровня аварийной технической оборонной брони объектов энергоснабжения, указанных в приложении к договору".

Данная редакция была поддержана судом. Доводы ответчика о том, что в соответствии с Распоряжением Правительства Российской Федерации от 02.02.2010 г.. N 78-р он является единственным поставщиком электрической энергии для учреждений Минобороны России и ссылки на Указ Президента РФ от 23.11.1995 г.. N 1173 "О мерах по осуществлению устойчивого функционирования объектов, обеспечивающих безопасность государства", в соответствии с которым недопустимо ограничение или прекращение отпуска топливно-энергетических ресурсов (электрической и тепловой энергии, газа и воды), оказания услуг связи и коммунальных услуг воинским частям, учреждениям, предприятиям и организациям федеральных органов исполнительной власти, в

которых предусмотрена военная служба, не допускается, судом не были приняты во внимание, поскольку названный ответчиком Указ Президента РФ от 23.11.1995 г.. N 1173 имеет отношение к ответчику, но не к истцу.

Заявитель жалобы предлагает изложить п.2.2.5 следующим образом: "Гарантирующий поставщик вправе в порядке, установленном разделом XIII Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г.. N 530, инициировать частичное(полное) ограничение режима потребления электрической энергии(приостановить исполнение обязательств по договору энергоснабжения покупателем) в случае неисполнения покупателем обязательств по оплате приобретенной им электрической энергии".

Судебная коллегия не усматривает оснований для изменения принятого судом содержания пункта, поскольку принятая судом редакция ограничивает возможность полного отказа от исполнения договора уровнем аварийной технической оборонной брони объектов энергоснабжения, указанных в приложении к договору, и не противоречит пунктам 78 и 160 Основных положений, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.06 N 530, о праве на односторонний отказ от исполнения договора при ненадлежащем исполнении обязательств и временном прекращении подачи электроэнергии до уровня аварийной технической оборонной брони.

Пункт 6.1.4 договора принят судом в редакции: "В случае непредставления ЭСО показаний средств измерения в соответствии с п. 3.1.2 Договора, величина электропотребления за соответствующий расчетный период рассчитывается по среднесуточному потреблению электроэнергии в предыдущем расчетном периоде. В случае непредставления показаний средств измерения и в последующих расчетных периодах и недопуска представителей гарантирующего поставщика или сетевой организации величина электропотребления за эти периоды определяется расчетным путем с применением величины максимальной мощности и числа часов работы объекта энергоснабжения".

Заявитель жалобы предлагает дополнить пункт 6.1.4 словами: "с последующим перерасчетом после представления показаний средств измерения".

Судебная коллегия не усматривает оснований для внесения указанного дополнения, поскольку принятая судом редакция не противоречит положениям Методических указаний по расчету тарифов и цен на розничном рынке, утвержденных Приказа ФСТ России от 06.08.2004 N 20-э/2.

Довод заявителя жалобы о том, что законодательством не предусмотрен порядок расчетов, предложенный истцом, так как он влечет необоснованное увеличение объема финансовых обязательств стороны по договору, а по смыслу статьи 544 ГК РФ оплата энергии должна производиться за фактически принятое количество энергии, не признается судебной коллегией основанием для изменения данного пункта. Статья 544 ГК РФ не исключает возможности иного порядка расчетов за потребленную энергию, кроме как за фактически принятое количество энергии. При надлежащем исполнении обязательств по представлению показаний средств измерения заявитель избежит увеличения объема финансовых обязательств по договору, при этом данный пункт дает определенность положения гарантирующему поставщику при непредставлении показаний приборов ЭСО.

Суд первой инстанции обязал ОАО "Оборонэнергосбыт" предоставить ООО "Новгородская энергосбытовая компания" акты разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности и акты согласования технологической и аварийной брони электроснабжения потребителей электроэнергии по объектам.

Настаивает на отмене решения в этой части, заявитель жалобы сослался на то, что ранее такие акты должны быть представлены бюджетными потребителями ОАО "Оборонэнергосбыт", полагает, что отсутствие данных документов не препятствует исполнению договора.

Судебная коллегия отклоняет довод жалобы, поскольку указанные акты являются частью договора энергоснабжения, что следует из пунктов61,62 Правил N 530. Обязанность по представлению данных актов может быть возложена только на сторону договора, а не на потребителя ОАО "Оборонэнергосбыт", не являющегося стороной в рассматриваемых договорных отношениях.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об урегулировании преддоговорного спора в принятой судом редакции.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176,266-268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.07.2011 г. по делу N А40-147555/10-10-1047 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Н.В. Лаврецкая

Судьи

А.А. Солопова М.Е. Верстова