В настоящее время в условиях товарного перепроизводства и диктата потребителя недостаточно просто произвести хороший товар, нужно еще уметь организовать его сбыт. В предпринимательской деятельности повсеместно встречаются ситуации, когда продвижение на рынок товаров оказывается для производителей не таким простым делом, как казалось, и покупатели не выстраиваются в очередь. А проведение мероприятий по организации сбыта зачастую связано с такими трудозатратами и требует таких налаженных коммерческих связей, специальной квалификации и опыта, что впору создавать для этого новый бизнес.
В СССР не было посреднической инфраструктуры в рыночном понимании этого термина: имелась лишь сеть оптовой и розничной торговли, которая регулировалась государством. Экономика страны была перенасыщена капиталом, относящимся к сфере производства, в сфере же обращения сколько-нибудь серьезного капитала не было. Переход от командно-административных методов управления экономикой к рыночной саморегуляции способствовал созданию коммерческой инфраструктуры, в том числе и института торгового посредничества. Постепенно практически во всех крупных городах сложилась рыночная многоуровневая посредническая инфраструктура, используя которую торговые посредники создают эффективные схемы товародвижения.
Наибольшее распространение в нашей стране получили такие виды торговых посредников, как комиссионеры, агенты и дистрибьюторы.
Комиссионеры
Это разновидность посредников, которые совершают операции по сбыту товаров от своего имени, но за счет своего клиента, именуемого комитентом. Деятельность комиссионера на направлена на получение прибыли от оказания услуг по заключению сделок купли-продажи комиссионного товара, т.е. имущества, принадлежащего другому лицу. Комиссионные отношения возникают, когда агентские соглашения ограничивают полномочия посредника по заключению сделок купли-продажи, а дистрибьюторские (или дилерские) отношения по тем или иным причинам невозможны или невыгодны. Комиссионер часто располагает складскими помещениями для приемки, хранения, обработки и продажи товаров. Комиссионер может оказывать комитенту дополнительные услуги, в частности, по экспертизе качества товара для установления его цены, предоставлять целевую информацию, проводить рекламу и т.д.
Поскольку комиссионер заключает договоры купли-продажи от своего имени, он является посредником лишь с точки зрения своего клиента (комитента), по поручению которого действует. Для третьей стороны, с которой комиссионер заключает сделку (покупателя), он является стороной договора купли-продажи и несет обязательства продавца (в части гарантии качества, обслуживания и т.д.). Таким образом, не являясь юридически собственником продаваемого товара, он выступает в качестве собственника. Для объяснения этого феномена, как пишет М.И. Брагинский, обращаются к определенной фикции. Речь идет о том, что комиссионер, который не является собственником, все же признается таковым, но только на один момент - тот, в который происходит переход вещи к третьему лицу.*(1)
Такая конструкция призвана прежде всего защитить права комитента на случай ухудшения финансового состояния комиссионера. Ведь если бы комиссионер юридически был собственником продаваемого имущества, на такое имущество можно было бы обратить взыскание по его собственным долгам, в том числе и при банкротстве. А так этого сделать невозможно.*(2)
Отношения сторон строятся на основе договора комиссии, который регулируется гл. 51 ГК РФ. Договор комиссии имеет свои специфические признаки, заключающиеся в следующем. Во-первых, предметом договора является совершение сделок по поручению и за счет другого лица (комитента). Как отмечается в литературе, такие сделки могут быть различного характера,*(3) но чаще всего это сделки купли-продажи. И во-вторых, сделки заключаются от имени комиссионера, поэтому в отличие от поверенного комиссионер именуется косвенным представителем.
В договоре стороны могут предусмотреть друг для друга определенные ограничения. Это касается прежде всего предоставления так называемого исключительного права на заключение сделок. Так, в соответствии с п. 2 ст. 990 ГК РФ в договоре может быть предусмотрено, что комиссионер будет осуществлять свою деятельность только на определенной территории (указать конкретно какой), а также предусмотрено обязательство комитента не предоставлять третьим лицам права совершения сделок, аналогичных тем, которые поручены комиссионеру и в отношении тех же товаров.
В комиссионном договоре обязательно указывается перечень товаров, сбыт которых поручатся осуществлять комиссионеру. Кроме того, тщательно согласовываются условия заключаемых в его исполнение договоров купли-продажи.
Обязанности комиссионера
Прежде всего это выполнение поручений комитента на наиболее выгодных для него условиях. С этой целью он может даже отступать от указаний комитента без предварительного запроса, если это необходимо в интересах дела. Однако в этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных им отступлениях. Вместе с тем п. 2 ст. 995 ГК РФ указывает, что если комиссионер продал товар по цене ниже согласованной с комитентом, то, чтобы избежать ответственности, он должен доказать ему, что не имел возможности продать товар по согласованной цене и продажа по более низкой цене предотвратила еще большие убытки.
По договору купли-продажи, заключенному комиссионером с третьим лицом во исполнение поручения комитента, прав и обязанностей у комитента не возникает, даже несмотря на то что он был назван в договоре или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по его исполнению. Такой договор юридически связывает лишь лиц, его заключивших. Комитент принимает на себя права и обязанности, вытекающие из такого договора лишь после оформления уступки требования, когда он вступает на место комиссионера.
Другой обязанностью комиссионера является предоставление отчетов и передача денежных средств, вырученных от продажи товаров, комитенту.
Денежные средства, предназначенные комитенту, обычно хранятся на отдельном банковском счете комиссионера во избежание их смешения с собственными денежными средствами.
Для сбыта товаров комитента комиссионер может привлекать других лиц, заключив с ними договоры субкомиссии. При этом комиссионер остается ответственным перед комитентом за действия субкомиссионера.
Ответственность комиссионера
По общему правилу комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом (покупателем) договора купли-продажи, заключенного в интересах и за счет комитента. Исключение составляют лишь два случая (п. 1 ст. 993 ГК РФ): а) когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо б) принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).
Исполнение той сделки, которую заключил комиссионер, в значительной степени зависит от третьего лица - контрагента, с которым комитент не имеет прямых договорных отношений. Непосредственно обязательственные отношения установлены только между комитентом и комиссионером. Для того чтобы комитент получил возможность прямого взаимодействия с третьим лицом (покупателем товара комитента), комиссионер должен уступить ему право требования к этому третьему лицу, которое до момента уступки принадлежит только комиссионеру. Но даже получив такое право требования, комитент не защищен от риска неплатежеспособности третьего лица, а значит, и от того, что не получит причитающихся ему денежных средств.
По справедливому замечанию А.В. Егорова, предусматривая ответственность комиссионера за неисполнение сделки третьим лицом, законодатель должен установить определенный баланс интересов комитента и комиссионера. С одной стороны, поскольку комиссионер действует в чужих интересах и за чужой счет, все экономические последствия заключенной им сделки (в том числе и неблагоприятные) должен нести комитент. Но, с другой стороны, комитент, как правило, не участвует в выборе будущего контрагента (покупателя), а от такого выбора во многом зависит и исполнение сделки купли-продажи. Поэтому представляется не совсем оправданным возложение на комитента ответственности за любые последствия того, что он сам не в состоянии контролировать. Правило, сформулированное в п. 1 ст. 993 ГК РФ, и олицетворяет этот баланс интересов.*(4)
Вместе с тем существуют некоторые практические проблемы привлечения к ответственности комиссионера. Как уже говорилось выше, одним из оснований привлечения комиссионера к ответственности является непроявление им необходимой осмотрительности в выборе контрагента. Поскольку соответствующая норма Гражданского кодекса РФ оперирует не точными, а оценочными категориями (а по-другому здесь и нельзя), судам на практике достаточно сложно установить, была ли проявленная осмотрительность необходимой или нет. Чаще всего встречается такой упрощенный по своей сути подход, когда осмотрительность комиссионера отождествляется с проверкой состоятельности его контрагента. Вместе с тем комиссионер должен оценивать не только бухгалтерский баланс контрагента, но и весь комплекс факторов, характеризующих его личность, включая также и факторы объективного характера, такие как сфера его деятельности, сложившаяся рыночная конъюнктура и перспективы ее развития.
В конечном счете критерии необходимой осмотрительности должны быть сформулированы и закреплены в документах высших судебных инстанций. А обязанность доказывания того, что комиссионер не проявил необходимой осмотрительности, должна быть возложена на комитента.
Другим основанием для привлечения комиссионера к ответственности является принятие им на себя ручательства за исполнение сделки третьим лицом. Следует отметить, что делькредере при всем своем внешнем сходстве с поручительством не является его разновидностью, Принципиальное отличие состоит в том, что при поручительстве происходит ручательство перед кредитором третьего лица за действия этого третьего лица, а в случае с делькредере комиссионер ручается перед своим кредитором. Вместе с тем в деловой практике не всегда учитывается такое различие. Поэтому Высший Арбитражный Суд РФ специально обратил на это внимание в Информационном письме от 17.11.2004 N 85 "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии", в котором указал, что правила о поручительстве не применяются в случае ручательства комиссионера за своего контрагента (покупателя) ввиду отсутствия прямого указания на это закона, а также по причине различия в природе отношений, возникающих при поручительстве и делькредере. В последнем случае комиссионер является единственным должником комитента, обязанным произвести исполнение договора в полном объеме (п. 16).*(5) Условие о делькредере - это условие о компенсации убытков, а не о гарантии. Комиссионер, взявший на себя ручательство, просто гарантирует комитенту возмещение убытков, если последний из-за некредитоспособности покупателя или по иной причине не получит покупную цену.
За принятие на себя ручательства комиссионер получает дополнительное вознаграждение.
Обязанности комитента
Обязанности комитента заключаются в том, чтобы давать поручения комиссионеру о продаже товара. В поручении указывается цена и другие необходимые условия продажи. В деловой практике встречаются случаи, когда комитент не выполняет этой обязанности, в результате чего у комиссионера возникают убытки.
ООО "Дальэкспортлес" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с ООО "Союзэкспортлес" расходов, понесенных в результате исполнения комиссионного поручения по договору комиссии в размере 5 020 300 руб., а также комиссионного вознаграждения в размере 5 964 192 руб. и неустойки за неисполнение обязательств в размере 9 962 866 руб.
Как следует из материалов дела, между сторонами был заключен договор комиссии (где истец выступал комиссионером, а ответчик комитентом), в соответствии с которым комитент принял на себя обязательство по поставке в порт для последующей реализации на экспорт в Корею, Японию и Китай лесопродукции в объемах и по графику, согласованных сторонами. В свою очередь комиссионер обязался по поручению комитента заключить контракты с иностранными покупателями на реализацию принадлежащей комитенту лесопродукции от своего имени, но за счет комитента. Комиссионер заключил от своего имени три контракта и в качестве аванса за подготовку товара к отгрузке перечислил комитенту денежные средства в размере 5 020 300 руб. Однако комитент своих обязательств по поставке лесопродукции в установленном графиком сроки не исполнил, что привело к срыву контрактов с иностранными покупателями. В связи с этим комиссионер обратился в суд за защитой своих прав.
Судом было установлено, что истец действительно исполнил взятые на себя по договору комиссии обязательства, что подтверждается представленными контрактами и платежными документами о перечислении суммы аванса. Доказательств же исполнения ответчиком своих обязанностей по договору представлено не было. Поскольку неисполнение договора комиссии по причинам, зависящим от комитента, не лишает комиссионера права на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов (п. 2 ст. 991 ГК РФ), требования комиссионера были судом удовлетворены.*(6)
Другой обязанностью комитента является выплата комиссионеру вознаграждения за выполненную работу. Порядок определения размера такого вознаграждения устанавливается в договоре. Комиссионное вознаграждение может исчисляться: а) в твердой денежной сумме независимо от цены совершенной комиссионером сделки; б) в виде разницы между назначенной комитентом ценой и той ценой, по которой товар был продан комиссионером; в) в процентах от цены сделки, заключенной комиссионером, а также другими способами. Если комиссионеру поручается наряду с куплей-продажей товара совершать и другие сделки (например, хранение товара на своем складе, перевозка товара в адрес покупателей и др.), то комиссионное вознаграждение включает плату и за эти услуги.
В соответствии со ст. 1001 ГК РФ помимо комиссионного вознаграждения комитент обязан возместить комиссионеру суммы, израсходованные им на исполнение комиссионного поручения. Вместе с тем комиссионер оказывает свои услуги как предприниматель, поэтому какие-то затраты в процессе своей деятельности он должен нести сам. Условиями договора должно быть четко определено: возмещаются ли комитентом все произведенные комиссионером затраты по исполнению договора комиссии, или комиссионер пользуется в этих целях и собственными источниками.
Комиссионер вправе удерживать причитающиеся ему платежи из средств, поступивших к нему и подлежащих передаче комитенту (ст. 997 ГК РФ).
Еще одной обязанностью комитента является обязанность принять от комиссионера все, что он выручил от продажи товара, т.е. деньги. Обычно деньги в безналичном порядке перечисляются на расчетный счет комитента, указанный в договоре комиссии. Кроме денег, комитент обязан принять еще и отчет комиссионера о выполненном поручении. Согласно ст. 999 ГК РФ комитент, имеющий возражения по отчету, обязан сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если иной срок не установлен договором. При пропуске срока отчет считается принятым.
Комитент обязан освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьими лицами при исполнении комиссионного поручения. То есть комиссионер обязан передать комитенту полномочия продавца по заключенному им договору купли-продажи. Эта процедура оформляется договором об уступке требования.
Агенты
Агент - это физическое или юридическое лицо, совершающее операции или выполняющее деловые поручения другого лица (принципала) за его счет и от его или от своего имени на относительно постоянной основе, не принимающее на себя права собственности на товар. Чаще всего агентом является юридическое лицо. Агент ведет поиск покупателей товаров по согласованной номенклатуре, проводит переговоры с покупателями об условиях контрактов, подготавливает и заключает от имени принципала или от своего имени договоры купли-продажи (поставки), оказывает принципалу помощь в выполнении таких договоров, включая получение денежных средств, содействует участию принципала в выставках и ярмарках, информирует принципала о конъюнктуре товарных рынков и т.п.
Как правило, агент работает с несколькими производителями, чтобы иметь возможность предоставлять своим клиентам наиболее полный спектр услуг. Производители в целом не препятствуют этому, поскольку, как правило, агенты создают целую сеть своих агентств, с помощью которой им удается максимально проникнуть на конкретный рынок. При этом производители стараются доказать агенту и его клиенту свои конкурентные преимущества и обеспечить своему товару наибольшую долю оборота агента.
Агент осуществляет свою деятельность на основе агентского договора, который представляет собой организационный договор, оформляющий основные принципы внутренних взаимоотношений продавца (принципала) и агента: договорные товары, договорная территория, функции, выполняемые агентом в интересах принципала, порядок исчисления и уплаты его вознаграждения и т.п. Что же касается реализации конкретных партий товаров, в сбыте которых задействован агент, то такая реализация происходит на основании договоров купли-продажи (поставки), которые агент подписывает по поручению принципала от его или от своего имени. Таким образом, с экономической точки зрения агент содействует достижению одной-единственной цели - продвижению и сбыту товаров принципала. С юридической же точки зрения имеется более сложная, двухуровневая система договорных отношений. Так же как и для других посреднических договоров (поручения и комиссии), для агентского договора характерна система договорных связей, при которой имеются как внутренние (продавец - посредник), так и внешние (посредник - третьи лица) отношения.
Агентский договор является продуктом англо-американского права. Однако значение агентов в коммерции стало настолько велико, что этот правовой институт проник и в континентальное право, и в право России. Правовое регулирование агентских соглашений в иностранных государствах и в России имеет общие черты, но тем не менее деятельность агентов в каждой стране обладает своей спецификой. В Европе, например, чтобы сблизить национальные законодательства в этой сфере, 18 декабря 1986 г. была принята Директива Совета ЕЭС N 86/653 по вопросу о независимых торговых агентах. Согласно этой Директиве страны - члены ЕЭС обязаны были принять на ее основе соответствующее национальное законодательство. Поэтому в настоящее время во Франции действует закон об отношениях между коммерческим агентом и принципалом, в Бельгии - закон о коммерческих агентских соглашениях, в Швеции - закон о коммерческих агентских договорах, в Дании и Финляндии - законы о коммерческих агентах и коммивояжерах, в Великобритании и Ирландии - положения о коммерческих агентах, в Германии деятельность торговых агентов регулируется Гражданским уложением.
Другим примером международной унификации законодательства об агентах может служить Конвенция о представительстве в международной купле-продаже товаров 1983 г. Данная Конвенция должна была стать дополнением к Венской конвенции о договорах международной купли продажи товаров 1980 г. Однако она не вступила в силу, так как не была ратифицирована необходимым числом государств.
Кроме прямого законодательного регулирования агентской деятельности, существует еще и косвенное регулирование, осуществляемое путем разработки авторитетными международными организациями документов, которые, не являясь обязательными, применяются деловыми кругами в повседневной договорной практике. К таким документам относится, в частности, Типовой коммерческий агентский контракт, разработанный Международной торговой палатой (The ICC Model Commercial Agency Contract (публикация МТП N 496)), a также Руководство по составлению коммерческих агентских контрактов (Commercial Agency: Guide for Drawing up Contract (публикация МТП N 410). Несмотря на то что этот контракт разработан для реализации международных экспортных операций, при надлежащей корректировке он, а также Руководство могут быть использованы как образцы для составления и других видов агентских договоров, в том числе и для использования во внутреннем российском коммерческом обороте.
В России агентский договор урегулирован Гражданским кодексом РФ (ст. 1005-1011 ГК РФ).
Согласно ст. 1005 ГК РФ агентское соглашение - это договор, по которому агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению принципала юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала или от имени и за счет принципала. О правовой природе российского варианта агентского договора споры ведутся до сих пор.*(7) На первый взгляд исходя из буквального прочтения вышеуказанных статей ГК РФ напрашивается вывод, что по российскому праву агентский договор - это некое собирательное понятие, включающее в себя как договор поручения, так и договор комиссии, в зависимости от того, от чьего имени действует агент: от имени своего клиента или от своего. Правда, если сравнить предметы договоров поручения, комиссии и агентирования (ст. 971, 990 и 1005 ГК РФ), то получается, что предмет агентского договора шире. Так, если предметом договора поручения является совершение юридических действий, а предметом договора комиссии - совершение сделок (разновидности юридических действий), то предметом агентского договора является совершение как юридических, так и иных действий "фактического порядка, не создающих правоотношений принципала с третьими лицами".*(8) Согласно теории гражданского права, если у договора есть свое уникальное содержание (предмет), он уже не может быть приравнен к другому договору, какое бы сходство между ними ни просматривалось. В подтверждение этого положения М.И. Брагинский пишет: "Хотя легальная конструкция агентского договора и использует модели договоров поручения и комиссии, он не может быть отнесен к числу смешанных договоров. Агентскому договору присуща длительность отношений сторон, а также многократность оказания услуг в сочетании с их многообразием".*(9)
Признавая агентский договор самостоятельным, нужно отметить, что его правовое регулирование нельзя признать удовлетворительным. Содержание договора выражено в Гражданском кодексе РФ как-то блекло. Следует согласиться с мнением В.А. Дозорцева, который писал, что нормы об агентском договоре в Гражданском кодексе РФ вообще нельзя признать удачными. Договор распадается на два варианта - комиссионный и порученческий. Единственно, что отличает их от этих базовых договоров, - это возможность совершения не только юридических, но и фактических действий. Но сочетание фактических действий с юридическими (в комиссионном и порученческом варианте) в Кодексе никак не отражено, это выглядит не как юридически органичное единство, а лишь как искусственный словесный оборот, призванный заслонить механическое заимствование из английского права, в котором агентский договор представляет собой разновидность фидуциарной сделки. Как фактические действия переплетаются или сочетаются с вариантами порученческого или комиссионного договора, остается неясным. Самостоятельный же вид агентского договора в целом не получился.*(10)
Кроме особого предмета, агентский договор имеет и другую специфическую особенность. В соответствии со ст. 1007 ГК РФ как принципал, так и агент вправе требовать ограничений действий друг друга по обслуживанию иных принципалов либо по привлечению иных агентов. В связи с этим различают агентов исключительных и неисключительных. Агент именуется исключительным, если только ему и никому другому поручено представлять интересы принципала по сбыту конкретных товаров на определенной территории и в течение определенного времени. Принципал обязан воздерживаться как от самостоятельного сбыта таких товаров, так и от заключения параллельных агентских договоров по сбыту данных товаров на указанной территории. Договоры об исключительном агентировании заключаются только с проверенными агентами, в отношении которых у принципала есть достаточные рычаги контроля. Неисключительное агентирование означает, что принципал может заключить несколько параллельных договоров с различными агентами, которые будут работать на одной и той же территории и сбывать одни и те же товары.
Рассмотрим следующее арбитражное дело. ООО "Торговый дом "Помпеи" (ООО "Помпеи") обратился в суд с иском к ОАО "Самарский комбинат спиртовой и ликеро-водочной промышленности "Родник" (ОАО "Родник") и ООО "Билис" (поручитель) о взыскании 363 128 730 руб. 11 коп. штрафа за нарушение исключительного права на реализацию ликеро-водочной продукции. Судом было установлено, что между ООО "Помпеи" и ОАО "Родник" был заключен договор, по которому истцу предоставлялось исключительное право на размещение и продажу товаров в согласованном ассортименте на оговоренной территории, в частности в г. Москве и Московской области. При этом в соответствии с п. 1.4 договора под исключительным правом понималось то, что ОАО "Родник" в течение срока действия договора не вправе самостоятельно, а также через третьих лиц (путем заключения договоров купли-продажи, поставки и т.п.) реализовывать товар в пределах оговоренной территории. За нарушение этого условия п. 2.8 договора был предусмотрен штраф в размере 100% от стоимости самостоятельно реализованного товара.
Суд квалифицировал данный договор как агентский. В подтверждение нарушения ответчиком условий договора истцом было представлено письмо руководителя Межрайонной инспекции МНС РФ N 41 по г. Москве, в котором сообщалось, что в Декларации производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, представленной ООО "Гросс 7", отражено поступление алкогольной продукции от ОАО "Самарский комбинат "Родник" в размере 417 197 руб. 53 коп. Оценив письмо, суд пришел к выводу, что из него не следует, что ответчик самостоятельно реализовал именно ту алкогольную продукцию, которая была предметом агентского соглашения. В письме не указан ассортимент реализованной продукции, а также основания ее поступления к ООО "Гросс 7". Таким образом, доказать факт нарушения ответчиком условий договора не удалось.
Дело прошло несколько судебных инстанций с переменным успехом для истца и ответчика, но в итоге суд кассационной инстанции признал отсутствие оснований для привлечения ОАО "Родник" к ответственности и оставил кассационную жалобу истца без удовлетворения.*(11)
Вместе с тем ограничения, взаимно накладываемые агентом и принципалом, в конечном счете направлены на ослабление конкуренции и в странах со строгим антимонопольным законодательством, например в Европе или в США, не всегда допускаются.*(12) В российском законодательстве также предусмотрены определенные меры, направленные на ослабление негативного эффекта, вызванного такими ограничениями. В частности, п. 3 ст. 1007 ГК РФ признаются ничтожными такие условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары исключительно определенной категории покупателей либо исключительно покупателям, имеющим местонахождение или местожительство на определенной территории.
Кроме того, при определенных условиях могут возникнуть основания для привлечения сторон договора к ответственности и по антимонопольному законодательству. В частности, агентским договором могут быть нарушены ст. 10 и 11 ФЗ "О защите конкуренции"*(13) (злоупотребление доминирующим положением и ограничительные соглашения). Поэтому при заключении такого договора стороны должны учитывать требования законодательства о конкуренции.
Еще одной специфической особенностью рассматриваемого договора является длящийся характер отношений сторон, что следует из законодательного определения договора: в соответствии с п. 1 ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия.
В агентском договоре обязательно должны быть четко определены товары, сбыт которых поручается агенту. Если принципал продает на рынке более одного вида товаров, в договоре должны быть указаны конкретный вид или виды товаров. Если принципал будет впоследствии изготавливать новые товары или расширит номенклатуру продаваемых товаров и при этом предполагается, что агенту не будут переданы права на реализацию таких видов товаров, то это должно быть также четко указано в договоре.
В договоре также должны быть перечислены полномочия агента и определено, от чьего имени он действует. Если агент уполномочен действовать от имени принципала, то ему выдается доверенность. В российской деловой практике агенты по сбыту часто действуют от своего имени и уполномочены заключать договоры купли-продажи (поставки). За рубежом же, наоборот, агент действует от имени принципала и не может заключать договоры с покупателями: это является прерогативой принципала.
Если агент заключил договор от своего имени, то для передачи прав по такому договору принципалу заключается соглашение об уступке требования, так же как и в договоре комиссии.
В агентском договоре обычно указывается, что деятельность агента должна быть направлена на защиту интересов принципала. Агент при исполнении своих обязанностей должен прилагать все усилия для защиты прав, интересов и имущества принципала.
Кроме того, необходимо предусмотреть, что агент при проведении переговоров с заказчиками обязан соблюдать инструкции принципала в отношении цен, условий поставки, условий платежей и других принципиальных условий. Это особенно важно, когда агент имеет право заключать договоры купли-продажи (поставки) в интересах принципала. Если же агент уполномочен только передавать заказы, принципал может отказаться принять их, если они не соответствуют его требованиям, предусмотренным в агентском договоре.
Должны быть определены обязанности агента по предоставлению принципалу текущей коммерческой информации, которой он располагает, в частности об обстановке на рынке, о финансовом положении покупателей, о перспективных покупателях и т.п.
В договоре обычно решается вопрос о возможности заключения субагентских договоров с целью более эффективной реализации интересов принципала. В соответствии с п. 1 ст. 1009 ГК РФ такая возможность презюмируется. За действия субагента ответственность перед принципалом несет агент.
В агентском договоре, как правило, предусматривается так называемый минимальный оборот. То есть агент принимает на себя обязательство обеспечивать сбыт товаров принципала на некую минимальную сумму за определенный отрезок времени (например, в зависимости от вида товара - за неделю, месяц, квартал, год). Наряду с этим в договоре указываются последствия невыполнения агентом этого обязательства - расторжение договора, сокращение территории деятельности, потеря исключительности, взыскание неустойки. Вместе с тем недостижение показателей минимального оборота может быть вызвано причинами, не зависящими от агента, например изменением экономической обстановки, непринятием заказа принципалом, его неспособностью поставить товары и т.д. Поэтому в договоре необходимо указать перечень обстоятельств, освобождающих агента от ответственности.
В случае когда деньги за проданные товары не поступают сразу принципалу, а проходят через агента, в договоре должны быть оговорены его полномочия по управлению такими денежными средствами. Возможно предусмотреть их хранение на отдельном банковском счете, чтобы не допустить смешения с активами агента в случае его банкротства, разделения и наступления иных неблагоприятных обстоятельств. Кроме того, может быть предусмотрена неустойка за несвоевременное перечисление денежных средств принципалу.
ООО "Ансибл" обратилось в арбитражный суд к ФГУП "Сибирский химический комбинат" о взыскании 2 000 000 руб. долга за поставленный товар и 986 600 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами. Как следует из материалов дела, между ООО "Вектор" (агент) и ООО "Ансибл" (принципал) был заключен агентский договор, по которому агент обязался от своего имени, но за счет принципала заключить сделку по продаже третьему лицу пожарной автоцистерны АЦ 4-40 на базе ЗИЛ 433104 без пожарно-технического вооружения по цене не менее чем 2 000 000 руб. Во исполнении агентского договора агент заключил с ФГУП "Сибирский химический комбинат" договор поставки вышеуказанной пожарной техники. Товар был передан покупателю по акту приема-передачи, а позже зарегистрирован в ГИБДД на его имя, поскольку являлся транспортным средством; однако так и остался неоплаченным.
Через 2,5 месяца после заключения договора поставки агент совершил уступку требования в адрес принципала и передал ему все права по заключенному договору, в связи с чем принципал и обратился в суд за защитой своего нарушенного права.
Поскольку ответчик уклонялся от исполнения обязательства по оплате полученного товара, суд удовлетворил иск и взыскал с ФГУП "Сибирский химический комбинат" стоимость товара и проценты за пользования чужими денежными средствами, уменьшив их размер в два раза, применив правило ст. 404 ГК РФ о смешанной вине.*(14)
Вместе с тем нужно иметь в виду, что если агентский договор построен по модели договора комиссии, то в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 993 ГК РФ, агент несет ответственность за неисполнение третьим лицом договора купли-продажи, заключенного в интересах принципала.
Агентский договор является возмездным, поэтому в нем должно быть предусмотрено вознаграждение агента, обычно называемое комиссионным. В договоре должен быть указан базис для исчисления вознаграждения и размер вознаграждения, например 3% от суммы сделки. В договоре также необходимо указать момент наступления права на получение вознаграждения: когда заказ принят, либо когда товар поставлен, либо когда он оплачен, либо в иной момент времени. Если агент действует от своего имени, то он имеет право удерживать свое вознаграждение из сумм, подлежащих передаче принципалу. В случае же когда он действует от имени принципала, такое право должно быть ему специально предоставлено договором.
Законодательство многих стран (в том числе Франции, Италии, Нидерландов, Швейцарии, Швеции и др.) предусматривает выплату агенту компенсации за потерю клиентуры в случае прекращения агентского договора. К сожалению, российским законодательством это не предусмотрено, но стороны могут включить соответствующие положения в текст договора.
