Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 12 октября 2011 г. N 06АП-3455/11

г. Хабаровск

12 октября 2011 г.

N 06АП-3455/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 06 октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 октября 2011 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Козловой Т.Д.

судей Головниной Е.Н., Ротаря С. Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Дорощенко Н.В.

при участии в заседании:

от ОАО "ДЭК": Сидоренко Ю.А., представитель, доверенность от 15.03.2011 N ДЭК-20-15/731Д;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

индивидуального предпринимателя Ким Ольги Денхаловны

на решение от 17.06.2011

по делу N А73-3307/2011

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Усенко Ж.А.

по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к индивидуальному предпринимателю Ким Ольге Денхаловне

о взыскании 154 734 руб. 50 коп.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (ОГРН 1072721001660 ИНН 2723088770 далее - ОАО "ДЭК") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением о взыскании с индивидуального предпринимателя Ким Ольги Денхаловны (ОГРНИП 304272409900130 ИНН 272409329800 далее - предприниматель Ким О.Д.) задолженности за безучетное потребление электрической энергии в размере 154 734 руб. 50 коп.

Решением суда от 17.06.2011 исковые требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе предприниматель Ким О.Д. просит решение суда от 17.06.2011 отменить, в удовлетворении иска отказать.

В апелляционной жалобе заявитель оспаривает причастность работника Магеррамова В.Х. к ответчику, в связи с этим считает, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 21.10.2010 N 1054 является ненадлежащим доказательством. Также считает, что суд первой инстанции не дал оценку доказательствам представленным ответчиком в обоснование своей позиции. Также оспаривает данные в судебном заседании показания свидетеля на стороне истца.

Отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

В судебном заседании представитель ОАО "ДЭК" отклонил доводы жалобы как несостоятельные, просил обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Предприниматель Ким О.Д., надлежащим образом извещенная о дате и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явилась, явку представителя не обеспечила.

Изучив материалы дела, с учетом доводов апелляционной жалобы, заслушав в судебном заседании представителя ОАО "ДЭК", Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующему.

Установлено, что между ОАО "ДЭК" (гарантирующий поставщик) и предпринимателем Ким О.Д. (покупателем) заключен договор энергоснабжения электрической энергией от 21.06.2007 N 3683.

В соответствии с условиями договора гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности, через привлеченных третьих лиц - ОАО "Хабаровская горэлектросеть", оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги по оперативно-диспетчерскому управлению, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

В соответствии с пунктом 2.2.3 договора гарантирующий поставщик имеет право доступа к измерительному комплексу покупателя для цели проверки условий его эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний.

21.10.2010 ОАО "ДЭК" проведена проверка средств учета предпринимателя Ким О.Д. (торговый павильон) по адресу: ул.Карла Маркса, 105 (на автобусной остановке).

В ходе данной проверки выявлено, что на приборе учета N 65816311 отсутствует защитный экран на вводном устройстве, а также пломбы энергосбыта.

Актом от 21.10.2010 N 1054 о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем зафиксированы приведенные нарушения.

На основании данного акта, и согласно пункту 7.2 договора ответчику выставлена на оплату счет-фактура от 02.12.2010 N 04-324 на общую сумму 154 734 руб. 50 коп.

Неоплата ответчиком указанной задолженности явилась основанием для обращения истца в Арбитражный суд Хабаровского края с соответствующим исковым заявлением.

В соответствии с пунктом 79 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.06 N 530 (далее - Положения N 530), безучетным потреблением электрической энергии признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии

Согласно пунктам 3.1.2 и 3.1.3 договора покупатель обязуется обеспечить сохранность и исправность измерительного комплекса и средств защиты от несанкционированного доступа (пломбы, марки) в течение всего срока действия договора в соответствии с требованиями нормативно-технической документации. Надлежащим образом обслуживать принадлежащие ему и находящиеся согласно акту разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок в его зоне эксплуатационной ответственности энергопринимающие устройства и нести ответственность за их состояние.

Согласно пунктам 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии. Ответственность за сохранность внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены. Время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом, на основании которого, в силу пункта 152 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее -Правила N 530), осуществляются расчеты за потребленную таким образом энергию.

Пунктом 7.2 договора, предусмотрено, что, в случае обнаружения безучетного потребления или нарушении работы измерительного комплекса по вине покупателя (сорвана или нарушена пломба государственной поверки, или пломба гарантирующего поставщика (сетевой организации), истек срок госповерки, разбито или отклеено окно на электросчетчике и измерительных трансформаторов, неисправны или не соответствуют паспортным данным трансформаторы тока, произведено отключение систем расчетного учета электроэнергии и т.д.), а также при истечении срока поверки средств измерения электрической энергии, объем потребления электрической энергии определяется по установленной (присоединенной) мощности электроустановок, исходя из режима работы электрооборудования покупателя по утвержденному на момент нарушения тарифу без последующего перерасчета на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии за период с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки и до восстановления учета электрической энергии и составления акта о приемке учета представителем сетевой организации или гарантирующего поставщика.

Необходимость составления акта о неучтенном потреблении предусмотрена пунктом 152 Правил N 530.

Согласно акту от 14.08.2006 N 020/358 прибор учета N 65816311 электроэнергии был опломбирован энергоснабжающей организацией и допущен в качестве расчетного.

Актом от 21.10.2010 N 1054 зафиксирован факт безучетного потребления электроэнергии предпринимателем Ким О.Д. Данный акт составлен с участием представителя потребителя Магеррамова В.Х.

На основании указанного акта истец произвел перерасчет безучетно потребленной ответчиком электроэнергии за период с 01.12.2010 по 14.03.2011, исходя из фактически установленной мощности электрооборудования на сумму 154 734 руб. 50 коп.

Поскольку ответчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено доказательств оплаты начисленной истцом суммы за неучтенное потребление электроэнергии, а также не доказан факт обеспечения им должного контроля за надлежащим техническим состоянием энергооборудования (статья 543 ГК РФ), суд обоснованно удовлетворил требования истца в заявленной сумме.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о подписании акта о неучтенном потреблении электроэнергии от имени предпринимателя Магеррамовым В.Х., который не был уполномочен ею, не состоит с ней в трудовых отношениях, не могут быть приняты судом апелляционной инстанции во внимание.

Акт составлен на объекте предпринимателя - магазине. При составлении акта присутствовал Магеррамов В.Х. Как следует из пояснений свидетеля Стрелкова М.В. от 16.06.2011, в присутствии которого составлялся акт, Магеррамов В.Х. представился проверяющим как представитель потребителя.

Пункт 152 Правил N 530, устанавливающий порядок составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии, согласно которому при его составлении должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель, не выдвигает при этом специальных требований к последнему и не ограничивает возможность представления интересов потребителя при составлении акта указанием на конкретное должностное лицо.

В обоснование своей позиции ответчиком представлено Приложение N 10 к Договору "Список лиц, имеющих право ведения оперативных переговоров, подписания отчетов", из которого следует, что уполномоченным лицом является бухгалтер Семеновых Н.И. Магеррамов В.Х. в этот список не включен. Однако лицо, включенное в данный список уполномочено на: а) право ведения оперативных переговоров; б) право подписания ежемесячных отчетов о потреблении. Полномочий на участие (присутствие) в проверках данным Списком не предусмотрено.

Кроме того, исходя из положений п. 1 ст. 182 ГК РФ полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

Таким образом, составленный от 21.10.2010 акт N 1054 о неучтенном потреблении электрической энергии соответствует Положениям N 530 и подтверждает факт нарушения ответчиком учета потребленной электрической энергии. Суд апелляционной инстанции считает, что Магеррамов В.Х. являлся надлежащим представителем, что следовало из обстановки при составлении акта.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 17 июня 2011 года по делу N А73-3307/2011 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Т.Д. Козлова

Судьи

Е.Н. Головнина С.Б. Ротарь