Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 октября 2011 г. N 13АП-14758/11

г. Санкт-Петербург

14 октября 2011 г.

Дело N А26-4739/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 октября 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Фокиной Е.А.

судей Борисовой Г.В., Шульга Л.А.

при ведении протокола судебного заседания: Крыловой А.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-14758/2011) ОАО "Прионежская сетевая компания" на решение Арбитражного суда Республики Карелия от 23 июня 2011 года по делу N А26-4739/2010 (судья Репина Л.А.), принятое

по заявлению Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия

к Администрации Ляскельского сельского поселения, ОАО "Прионежская сетевая компания"

о признании открытого конкурса недействительным

при участии:

от заявителя: Кочиев А.А., доверенность от 27.09.2011, Вилаева Е.В., доверенность от 12.01.2011.

от ответчика: Администрация Ляскельского сельского поселения - не явилась, извещена.

ОАО "Прионежская сетевая компания" - Гладышева С.В., доверенность от 19.09.2011 N 121.

установил:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия (185031 г.Петрозаводск, наб.Варкауса, д.1а, далее - УФАС, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Карелия с иском (с учетом дополнения) к Администрации Ляскельского сельского поселения (186804 Республика Карелия, Питкяранский район, п.Ляскеля, ул.Бумажников, д.22, далее - Администрация) и открытому акционерному обществу "Прионежская сетевая компания" (185013 г.Петрозаводск, ул.Новосулагорская, д.22, ОГРН 1061001073242, далее - общество, ОАО "ПСК") о признании недействительными открытого конкурса на право заключения договора аренды муниципального имущества, предназначенного для осуществления деятельности по передаче и распределению электрической энергии на территории Ляскельского сельского поселения и заключенного по его результатам договора аренды от 22.04.2010 N 1-2010/06-01-257.

Производство по делу приостанавливалось до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Республики Карелия по делу N А26-7240/2010.

Решением суда от 23.06.2011 исковые требования антимонопольного органа удовлетворены в полном объеме, открытый конкурс и заключенный по его результатам договор аренды признаны недействительными.

Не согласившись с решением суда, ОАО "ПСК" заявило и поддержало в судебном заседании апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить. По мнению общества, открытый конкурс на право заключения договора аренды проведен на основании части 3 статьи 53 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции) и в порядке, установленном Федеральным законом от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон N 115-ФЗ). УФАС рассмотрело дело о нарушении Администрацией Закона о конкуренции по заявлению лица, не являющегося заинтересованным. Кроме того, судом не дана оценка тому обстоятельству, что открытый конкурс на право заключения договора аренды признан несостоявшимся. Оспаривание несостоявшихся торгов не предусмотрено пунктом 1 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ).

Обществом заявлено ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до рассмотрения Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации надзорной жалобы ОАО "ПСК" по делу N А26-7240/2010, в рамках которого оспаривалось решение УФАС о нарушение антимонопольного законодательства при проведении открытого конкурса на право заключения спорного договора аренды.

Апелляционным судом с учетом мнения представителей УФАС отказано в удовлетворении ходатайства на основании пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ. Решение арбитражного суда по делу N А26-7240/2010 являлось предметом рассмотрения в судах апелляционной и кассационной инстанций и вступило в законную силу. Оснований полагать невозможным рассмотрение настоящей жалобы до рассмотрения заявления общества о пересмотре судебных актов по делу N А26-7240/2010 в порядке надзора Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации (принятого к производству ВАС РФ 04.10.2011) у апелляционного суда не имеется.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия представило письменный отзыв с возражениями на апелляционную жалобу, доводы которого подержаны представителем Управления в судебном заседании.

От Администрации Ляскельского сельского поселения поступило ходатайство, в котором выражена поддержка апелляционной жалобы общества, а также заявлено о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя Администрации.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Изучив материалы дела, заслушав доводы представителей УФАС и ОАО "ПСК", апелляционная инстанция усматривает основания для удовлетворения апелляционной жалобы в части и отмены решения суда, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 14.01.2010 в номере 2 газеты "Новая Ладога" опубликовано сообщение о проведении открытого конкурса на право заключения договора аренды в отношении муниципального имущества, предназначенного для осуществления деятельности по передаче и распределению электрической энергии на территории Ляскельского сельского поселения.

Согласно Протоколу вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе от 01.03.2010, на участие в конкурсе была принята одна заявка - ОАО "Прионежская сетевая компания".

Как следует из Протокола предварительного отбора участников открытого конкурса от 02.03.2010, в связи с подачей одной заявки на участие в открытом конкурсе принято решение о признании конкурса несостоявшимся в соответствии с пунктом 6 статьи 27 Закона N 115-ФЗ; учитывая своевременность подачи заявки, полноту представленных документов, предложить ОАО "ПСК" заключить договор на условиях, установленных конкурсной документацией.

22.04.2010 между Администрацией и ОАО "ПСК" заключен договор аренды N 1-2010/06-01-257 в отношении муниципального имущества, предназначенного для осуществления деятельности по передаче и распределению электрической энергии на территории Ляскельского сельского поселения сроком на 25 лет.

28.05.2010 антимонопольным органом по результатам рассмотрения дела N 05-13/15, возбужденного 26.04.2010 по итогам рассмотрения заявления ООО "Элегия ЭМ" на действия Администрации по признакам нарушения части 1 статьи 1 и части 2 статьи 17 ФЗ "О защите конкуренции", вынесено решение, согласно пункту 2 резолютивной части которого в действиях Администрации установлены признаки нарушения части второй статьи 17 Закона о конкуренции. По мнению антимонопольного органа, Администрация нарушила указанную норму права путем установления при проведении в 2010 году вышеуказанного конкурса на право заключения договора аренды муниципального имущества, предназначенного для осуществления деятельности по передаче и распределению электрической энергии на территории Ляскельского сельского поселения, следующих требований к участникам конкурса: наличие опыта эксплуатации объектов по передаче и распределению электрической энергии не менее 2-х лет и объем оказанных услуг по передаче и распределению электрической энергии в процентном отношении к общему объему выручки не менее 50%. Управление пришло к выводу, что названные требования ограничивают доступ хозяйствующих субъектов к участию в торгах, что может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на соответствующем товарном рынке.

Пункт 2 решения УФАС от 28.05.2010 по делу N 05-13/15 о нарушении антимонопольного законодательства оспаривался ОАО "ПСК" в арбитражном суде в рамках дела N А56-7240/2010. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Карелия от 14.10.2010 по делу N А26-7240/2010 ОАО "ПСК" отказано в удовлетворении заявленного требования.

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, факт нарушения Администрацией части 2 статьи 17 Закона о конкуренции при проведении в 2010 году конкурса на право заключения договора аренды муниципального имущества, предназначенного для осуществления деятельности по передаче и распределению электрической энергии на территории Ляскельского сельского поселения, не подлежит доказыванию вновь при рассмотрении настоящего дела, как установленный арбитражным судом по делу N А26-7240/2010.

Следовательно, доводы апелляционной жалобы (пункты 1 и 2 жалобы), направленные на переоценку установленных по делу N А26-7240/2010 обстоятельств, апелляционным судом не рассматриваются.

Апелляционная жалоба в части неправильного применения судом пункта 1 статьи 449 ГК РФ признается апелляционной коллегией обоснованной, исходя из следующего.

Согласно статье 447 ГК РФ договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги (пункт 1). Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия (пункт 4). Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися (пункт 5).

В соответствии с пунктом 1 статьи 449 ГК РФ торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

При этом названная норма не предусматривает возможность признания недействительными итогов несостоявшихся торгов.

Как следует из материалов дела, в конкурсе приняло участие только ОАО "ПСК".

Поскольку конкурс правомерно признан несостоявшимся, у суда первой инстанции отсутствовали правовые основания для признания его итогов недействительными.

Между тем, учитывая, что заключение договора аренды в отношении муниципального имущества на основании протокола от 02.03.2010 произведено с нарушением части 2 статьи 127 Закона о конкуренции, выразившемся во включении в конкурсную документацию таких требований к участникам конкурса, как необходимость опыта работы претендента в области передачи и перераспределения электроэнергии не менее 2-х лет и наличие объема оказываемых услуг по передаче и распределению электрической энергии в процентном соотношении к общему объему выручки не менее 50 %, что повлекло необоснованное ограничение доступа к участию в конкурсе хозяйствующих субъектов, которые не соответствуют данным требованиям, этот договор в силу статьи 168 ГК РФ является ничтожным и не порождает юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью (пункт 1 статьи 167 ГК РФ).

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Республики Карелия от 23 июня 2011 года по делу N А26-4739/2010 отменить.

В удовлетворении заявления Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия (185028, Республика Карелия, Петрозаводск, наб. Варкауса, д. 1а) о признании недействительным открытого конкурса на право заключения договора аренды муниципального имущества, предназначенного для осуществления деятельности по передаче и распределению электрической энергии на территории Ляскельского сельского поселения, отказать.

Признать недействительным договор аренды от 22.04.2010 N 1-2010/06-01-257.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

Е.А. Фокина

Судьи

Г.В. Борисова Л.А. Шульга