Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17 октября 2011 г. N 03АП-3912/11

"17" октября 2011 г.

Дело N А33-6830/2011

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена "10" октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен "17" октября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Магда О.В., Радзиховской В.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щекотуровой Я.С.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Волосович Надежды Васильевны

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "08" июля 2011 года по делу N А33-6830/2011, принятое судьей Севрюковой Н.И.,

установил:

Кляузер Павел Владимирович обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Сибгаз" (далее - ООО "Сибгаз", ОГРН 1022401794645, ИНН 2460042003) о признании недействительным решения внеочередного собрания участников ООО "Сибгаз" от 28.02.2011 и о признании недействительной записи в Едином государственном реестре юридических лиц за N 2112468140740.

Определением от 04 мая 2011 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Волосович Надежда Васильевна.

Определением от 08 июля 2011 года производство по делу в части требований о признании недействительной записи в Едином государственном реестре юридических лиц за номером 2112468140740 на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с отказом истца от иска в указанной части.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 08 июля 2011 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с данным решением, Волосович Н.В. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- внеочередное собрание участников общества проведено по инициативе Волосович Н.В., являющейся участником общества с долей 50%;

- о времени и месте проведения внеочередного собрания истец был извещен 26.02.2011, что подтверждается отметкой на уведомлении и истцом не оспаривается;

- истец присутствовал на собрании 28.02.2011, но голосовать по вопросам повестки дня отказался;

- поскольку срок полномочий Кляузера П.В. истек 15.02.2011, то разрешение вопроса о единоличном исполнительном органе общества было необходимо для обеспечения нормального функционирования общества;

- решение о прекращении полномочий Кляузера П.В. как единоличного исполнительного органа не повлекло причинения убытков истцу.

Кляузер П.В. представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал, что согласен с решением суда первой инстанции.

По результатам проверки полномочий представителей лиц, явившихся в судебное заседание, суд отказал в признании полномочий представителя истца Москвича А.В. в связи с тем, что имеющаяся в материалах дела копия доверенности судом первой инстанции не заверена, оригинал доверенности не представлен.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

ООО "Сибгаз" зарегистрировано Администрацией Железнодорожного района г. Красноярска 04.04.2000 за номером 202, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц 13.11.2002 за основным государственным регистрационным номером 1022401794645.

В соответствии с пунктом 1.2. Устава (с учетом изменений от 10.12.2008) участниками ООО "Сибгаз" являются:

- Волосович Надежда Васильевна с размером вклада 5 000 рублей, что составляет 50% уставного капитала;

- Кляузер Павел Владимирович с размером вклада 5 000 рублей, что составляет 50% уставного капитала.

Решением общего собрания учредителей ООО "Сибгаз", оформленным протоколом от 15.02.2010 N 17, Кляузер П.В. назначен на должность директора ООО "Сибгаз".

Участником ООО "Сибгаз" Волосович Н.В. в адрес участника Кляузера П.В. направлено ведомление о созыве внеочередного общего собрания участников общества по инициативе Волосович Н.В. с повесткой дня:

1. Об избрании единоличного исполнительного органа, об утверждении условий договора с единоличным исполнительным органом.

2. Об утверждении новой редакции Устава ООО "Сибгаз".

3. Утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса.

4. Принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками общества.

В уведомлении указано, что собрание состоится 28.02.2011 в 12 час. 00 мин. по адресу: г. Красноярск, ул. Шахтеров, 16 "а", оф. 213.

Указанное уведомление получено Кляузером П.В. 26.02.2011, о чем имеется отметка на уведомлении (т.1, л.д. 34).

27.02.2008 директор ООО "Сибгаз" Кляузер П.В. направил в адрес участника ООО "Сибгаз" Волосович Н.В. телеграмму, в которой указал, что собрание участников, запланированное на 28.02.2011, является неправомочным, уведомил о проведении собрания 28.03.2011, о времени и месте проведения собрания участники будут извещены дополнительно. Указанная телеграмма, направленная по известному в обществе месту нахождения участника Волосович Н.В., вручена брату - Алексееву.

Кроме того, аналогичное уведомление также направлено по адресу: г. Красноярск, ул. Шахтеров, 16 "а", оф. 213. Телеграмма не вручена в связи с тем, что офис был закрыт.

В материалы дела представлен протокол N 18, согласно которому 28 февраля 2011 года состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "Сибгаз" с повесткой дня:

1. Избрание единоличного исполнительного органа ООО "Сибгаз".

2. Утверждении новой редакции Устава ООО "Сибгаз".

3. Утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса ООО "Сибгаз".

4. Принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками ООО "Сибгаз".

Из протокола от 28.02.2011 следует, что на собрании присутствовали участники общества Волосович Н.В. и Кляузер П.В. Для ведения протокола общего собрания участников общества приглашена Лапина Е.М. Кляузер П.В. отказался принимать участие в работе внеочередного общего собрания участников общества.

Согласно протоколу от 28.02.2011 N 18 на внеочередном общем собрании участников ООО "Сибгаз" приняты следующие решения:

1. Прекратить полномочия Кляузера Павла Владимировича как единоличного исполнительного органа (директора) ООО "Сибгаз".

2. Избрать единоличным исполнительным органом (директором) ООО "Сибгаз" - Алексеева Алексея Михайловича.

3. Заключить с Алексеевым А.М. трудовой договор в соответствии с Уставом ООО "Сибгаз".

4. Принятие решений по вопросам 2-4 повестки дня внеочередного собрания участников общества отложить, в связи с отсутствием кворума.

5. Поручить директору ООО "Сибгаз" - Алекссеву А.М. внести изменения в ЕГРЮЛ в связи с принятыми на внеочередном общем собрании участников общества решениями.

Из протокола от 28.02.2011 следует, что голоса распределились следующим образом:

- "за" - Волосович Н.В.;

- "против" - нет;

- "воздержался" - нет.

Ссылаясь на то, что при созыве внеочередного общего собрания участников общества были допущены существенные нарушения требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", истец обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительными решений, принятых 28.02.2011.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции от 28.12.2010, действующей на дату проведения собрания) решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Из содержания указанной нормы следует, что право обжалования решений общего собрания участников общества принадлежит только участникам общества, не принимавшим участия в голосовании или голосовавшим против оспариваемого решения.

Таким образом, по искам о признании недействительными решений общего собрания участников общества в предмет доказывания входят следующие обстоятельства:

- наличие у истца статуса участника общества;

- принятие решения с существенным нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и устава общества при созыве и проведении собрания;

- нарушение оспариваемым решением прав и законных интересов участника общества, не принимавшего участие в голосовании или голосовавшего против решения.

Материалами дела подтверждается, что Кляузер В.П. является участником ООО "Сибгаз" с долей участия в уставном капитале 50%. Факт участия в собрании участников 04.04.2010 Кляузер В.П. оспаривает.

В качестве правовых оснований для признания недействительным оспариваемого решения истцом указано на нарушение порядка созыва общего собрания участников общества и отсутствие необходимого количества голосов для принятия решений.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что участник общества Волосович Н.В., выступившая с инициативой проведения внеочередного общего собрания участников общества, уведомила второго участника с нарушением десятидневного срока, установленного пунктом 9.5 Устава ООО "Сибгаз", большинство голосов, необходимое для принятия решений отсутствовало.

В силу статьи 35 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников. Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении. В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

Как следует из материалов дела, один из участников общества - Волосович Н.В., владеющая долей в размере 50% уставного капитала общества, направила другому участнику Кляузеру П,В. уведомление о проведении 28.02.2011 внеочередного общего собрания участников общества. При этом доказательства направления в адрес общества требования о проведении внеочередного общего собрания и непринятия в установленный срок решения о проведении собрания либо принятия исполнительным органом общества решения об отказе в проведении собрания ответчиком не представлены.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Пункт 4 названной нормы допускает установление в Уставе общества более коротких сроков, чем указанные в данной статье.

Пунктом 9.5 Устава ООО "Сибгаз" предусмотрено направление участникам общества заказных писем о месте и времени проведения собрания либо вручение уведомления каждому участнику под роспись в срок не позднее десяти дней до проведения общего собрания.

Поскольку уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников общества, назначенного на 28.02.2011, вручено истцу 26.02.2011, то есть за два дня до проведения собрания, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о нарушении Волосович Н.В. порядка созыва собрания.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 и абзацем 3 пункта 8 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решения по вопросам образования исполнительных органов общества и досрочного прекращения их полномочий принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Уставом ООО "Сибгаз" иное количество голосов для принятия решения общего собрания участников общества не предусмотрено.

С учетом изложенного, решение общего собрания участников общества по вопросам образования исполнительных органов общества и досрочного прекращения их полномочий может считаться принятым, если за его принятие проголосовали участники, владеющие большинством голосов от общего числа голосов участников общества (50%+1 голос).

Поскольку за принятие решения о прекращении полномочий директора ООО "Сибгаз" Кляузера П.В. и назначении на должность директора ООО "Сибгаз" Алексеева А.Н. проголосовал участник общества, владеющий голосами в размере 50% от общего числа голосов участников общества, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что оспариваемое решение не может считаться принятым и не имеет юридической силы.

Ссылки заявителя апелляционной жалобы на отсутствие у истца права на обжалование решения внеочередного общего собрания участников общества, поскольку последний присутствовал на собрании 28.02.2011, не голосовал против принятия оспариваемого решения, отклоняются судом в связи со следующим.

Факт участия во внеочередном общем собрании участников истец оспаривает.

Протокол внеочередного общего собрания ООО "Сибгаз" от 28.02.2011 подписан председателем собрания Волосович Н.В. и секретарем собрания Лапиной Е.М. В нарушение статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" регистрация участников, прибывших 28.02.2010 для участия в собрании, не проводилась. Бюллетени голосования не составлялись. Таким образом, документальное подтверждение факта участия истца во внеочередном общем собрании участников 28.02.2011, отсутствует.

Принимая во внимание отсутствие документального подтверждения факта участия истца во внеочередном общем собрании 28.02.2011, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в данном случае отказ в удовлетворении иска только на том основании, что истец принимал участие в собрании и не голосовал против принятия оспариваемого решения может повлечь нарушение права Кляузера П.В. на судебную защиту.

Кроме того, в силу пункта 6 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решения общего собрания участников общества, принятые без необходимого для принятия решения большинства голосов участников общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке. Поскольку отсутствие необходимого для принятия оспариваемого истцом решения большинства голосов участников общества подтверждено материалами дела, наличие или отсутствие у истца права на обжалование такого решения не влияет на оценку судом данного решения как не имеющего юридической силы.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что проведение внеочередного общего собрания участников с нарушением порядка его созыва, принятие решений в отсутствие кворума являются существенными нарушениями закона, в связи с чем правомерно удовлетворил исковые требования.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что разрешение вопроса о единоличном исполнительном органе общества было необходимо для обеспечения нормального функционирования общества, отклоняются судом, поскольку истечение срока полномочий единоличного исполнительного органа не влияет на обязанность участников общества соблюдать установленный законом и учредительными документами порядок созыва собрания и принятия решений.

Ссылки Волосович Н.В. на то, что решение о прекращении полномочий Кляузера П.В. как единоличного исполнительного органа не повлекло причинения убытков истцу, не принимаются судом. Исходя из пункта 1 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" наличие убытков не входит в предмет доказывания по искам о признании недействительными решений общих собраний участников. Для признания недействительными решений общего собрания участников требуется доказать нарушение оспариваемым решением прав и законных интересов участника общества. В результате несоблюдения Волосович Н.В. порядка созыва внеочередного общего собрания общества было нарушено право Кляузера П.В. на участие в управлении делами общества, предусмотренное статьей 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Изложенное свидетельствует о том, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства и материалы дела, им дана надлежащая правовая оценка. Основания для отмены решения, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "08" июля 2011 года по делу N А33-6830/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи

О.В.Магда В.В. Радзиховская