Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2009 г. N 17АП-8361/09

г. Пермь

25 сентября 2009 г.

Дело N А71-4444/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 сентября 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Масальской Н.Г.,

судей Лихачевой А.Н., Соларевой О.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Минкович И.А.,

при участии: от истца, Общества с ограниченной ответственностью "ЖРП Райжилуправление": Слепинина С.А., доверенность от 15.12.2008 г.., паспорт;

от ответчика, Муниципального унитарного предприятия г. Ижевска "Ижводоканал": Кочетков В.М., доверенность от 12.01.2009 г.. N 3/09-юр, паспорт;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца, Общества с ограниченной ответственностью "ЖРП Райжилуправление"

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 14 июля 2009 года

по делу N А71-4444/2009,

принятое судьей Сидоренко О.А.,

по иску Общества с ограниченной ответственностью "ЖРП Райжилуправление"

к Муниципальному унитарному предприятию г. Ижевска "Ижводоканал"

об урегулировании разногласий по договору на отпуск питьевой воды и прием сточных вод и загрязняющих веществ,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ЖРП Райжилуправление" (далее - ООО "ЖРП Райжилуправление") обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к Муниципальному унитарному предприятию г. Ижевска "Ижводоканал" (далее - МУП г. Ижевска "Ижводоканал") об урегулировании разногласий по договору N 847 от 10.12.2008 г. на отпуск питьевой воды и прием сточных вод и загрязняющих веществ, о принятии пунктов 1, 2.2.1, 2.8, 2.9, 3.2, 4.6, 4.6.1, 4.7, 4.10, 4.13., 4.14, 4.19, 6.1, 6.8, 6.9, 6.10, 8.1, 8.2, 8.10, раздела 9 договора в редакции ООО "ЖРП Райжилуправление" (л.д.5-11).

В ходе судебного разбирательства истец уточнил исковые требования по пунктам 1, 2.8., 4.6., 6.1., 6.9., пунктам 1 и 3 раздела 9 договора, просит принять данные пункты в редакции истца (л.д.69-70).

Ходатайство истца судом первой инстанции рассмотрено и удовлетворено на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (л.д.149).

Сторонами представлено соглашение сторон по части спорных пунктов, подписанное представителями (л.д.129).

Истцом заявлен частичный отказ от иска в части принятия пунктов 2.9., 3.2., 4.13., 4.14., 4.19., 6.8., 6.10., 8.4., 8.10., пунктов 1,2 раздела 9 договора в редакции истца (л.д.71), который принят судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (л.д. 149).

С учетом изложенного, предметом рассмотрения суда первой инстанции являлись неурегулированные разногласия по следующим пунктам договора: 1, 2.2.1, 2.8, 4.6, 4.6.1, 4.7, 4.10, 6.1., 6.9., 8.1., 8.2., пункту 3 раздела 9 договора.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 14 июля 2009 года (резолютивная часть от 07 июля 2009 года, судья О.А. Сидоренко) признаны переданными на рассмотрение суда разногласия по пунктам 1, 2.2.1, 2.8, 4.6, 4.6.1, 4.7, 4.10, 6.1., 6.9., 8.1., 8.2., пункту 3 раздела 9 договора. Спорные пункты договора изложены в следующей редакции: Пункт 1 договора - в редакции проекта договора. Пункт 2.2.1. договора - в редакции ответчика: "Граница эксплуатационной ответственности сторон по сетям: по водопроводу - по плоскости наружной стены здания жилого дома", далее по тексту договора. Пункт 2.8. договора - в редакции проекта договора, с дополнением абзаца 1 пункта словами "с учетом норм действующего законодательства в отношении населения", далее по тексту договора. Пункт 4.6. договора - в редакции проекта договора, с изложением последнего предложения в следующей редакции: "В случае несвоевременной поверки, отсутствия пломб на средствах измерения прибор учета расхода воды (сточных вод) считается непригодным для коммерческого учета, при этом количество потребленной воды и объем сбрасываемых сточных вод исчисляется в соответствии с действующим законодательством РФ". Пункт 4.6.1. договора - последние два предложения пункта 4.6.1. договора изложены в следующей редакции "Количество отпущенной воды и принятых сточных вод определяется и расчеты производятся в порядке, предусмотренном пунктом 4.6. договора. Пункт 4.7. договора - во втором абзаце пункта 4.7. договора слова "согласно п.83 "Правил пользования_" заменены словами "согласно действующему законодательству". Пункт 4.10. договора - последнее предложение в пункте исключено из текста договора, второе предложение пункта 4.10. договора принято в редакции ответчика, т.е. в редакции проекта договора. Пункт 6.1. договора - в редакции проекта договора, дополнив первый абзац пункта после слова "сроки" словами: "в отношении лимитируемой группы потребителей", далее по тексту. Пункт 6.9 принят в редакции ответчика. Пункт 8.1. договора исключен. Пункт 8.2. договора изложен в следующей редакции: "При наличии разногласий сторон по условиям договора, стороны руководствуются порядком урегулирования разногласий, установленным действующим законодательством. Пункт 3 Раздела 9 договора не включен в договор. С ответчика в пользу истца в возмещение расходов по госпошлине взыскана 1 000 руб. ( л.д. 151-161).

Истец (ООО "ЖРП Райжилуправление") с вынесенным судом решением не согласен в части разрешения спора в отношении урегулирования редакции договора по пунктам 1, 2.2.1., 4.10 по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе, просит в этой части решение отменить, вынести новый судебный акт, изложив указанные пункты договора в редакции истца. Как указывает заявитель, учитывая, что потребителем услуг энергоснабжения в конечном итоге является житель дома, а истец является управляющей компанией (исполнителем коммунальных услуг), то при разрешении разногласий, возникших при заключении договора энергоснабжения, следует руководствоваться Жилищным кодексом Российской Федерации, Правилами о порядке предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 г.. N 307 (далее - Правила N 307). С учетом изложенного, принятие судом пункта 1 договора в редакции ответчика нарушает интересы истца и нормы материального права. Пункт 2.1.1. принят судом также в редакции ответчика. Данную позицию суда автор жалобы находит ошибочной, нарушающей права истца и положения пункта 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 г.. N 491 (далее - Правила N 491). Из пункта 4.10. договора заявитель просит исключить второе и последнее предложение, так как не согласен с включением данного вида договорной ответственности. Полагает, что ответчик желает основывать выставление своих счетов на основе счетов ООО "Удмуртские коммунальные системы", которое завышает объемы счетов на 15-35% в сравнении с фактом поставки - по своей сути является попыткой взыскать с истца платежи сверх фактической поставки в нарушение положений параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В заседании суда представитель истца на доводах, изложенных в апелляционной жалобе, настаивал, представил пояснения на отзыв на апелляционную жалобу.

Представитель ответчика отклонил доводы жалобы, представил письменные возражения. Находя решение суда законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, МУП г. Ижевска "Ижводоканал" является предприятием, оказывающим услуги водоснабжения, водоотведения и в силу пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации обязано заключить с каждым обратившимся договор на отпуск питьевой воды и прием сточных вод при наличии условий, предусмотренных статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации.

К основным видам деятельности ООО "ЖРП Райжилуправление" относятся, в частности, управление эксплуатации жилым фондом - пункт 1.3 Устава общества (л.д. 41-53).

В соответствии с протоколами общих собраний собственников помещений многоквартирных домов, договорами управления многоквартирным домом ООО "ЖРП Райжилуправление" является управляющей компанией в отношении ряда многоквартирных домов в г. Ижевске.

Согласно Правилам N 307 энергоснабжение населения отнесено к коммунальным услугам. Отношения по получению коммунальных услуг возникают у потребителя (гражданина) непосредственно с исполнителем.

Пунктом 3 Правил N 307 предусмотрено, что исполнителем коммунальных услуг может быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

МУП г. Ижевска "Ижводоканал" в адрес ООО "ЖРП Райжилуправление" был направлен проект договора N 847 от 10.12.2008 года на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ (л.д.13, 14-27).

Истец 17.02.2009 года в адрес МУП г. Ижевска "Ижводоканал" направил протокол разногласий к указанному договору (л.д. 28, 29-36).

Ответчиком протокол разногласий был подписан с протоколом урегулирования разногласий (л.д. 37-39, 40).

Поскольку стороны не достигли соглашения по существенным условиям договора, истец в порядке статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации передал разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Согласно статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Истец просил пункт 1 договора N 847 от 10.12.2008 года на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ после слов "постановлением Администрации г. Ижевска от 02.02.2005 г.. N 42" дополнить словами "пунктом 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г.. N 307", далее по тексту договора. Пункт 2.2.1. договора истец просит принять в следующей редакции: границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности Водоканала по сетям определяются: по водопроводу - по плоскости наружной стены здания жилого дома; по канализации - граница разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности устанавливается по краю лотка трубы наружной канализационной сети в колодце или камере, в которых произведено подключение устройств и сооружений для присоединения объектов Абонента к системе городской коммунальной канализации. Границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности Абонента определяются наружной стороной стен многоквартирных домов. Редакция ответчика согласно проекту договора и протоколу урегулирования разногласий следующая: "Граница эксплуатационной ответственности сторон по сетям: по водопроводу - по плоскости наружной стены здания жилого дома", далее по тексту договора. Из пункта 4.10. договора истец предлагал исключить второе и последнее предложение пункта. Ответчик предлагал исключить последний абзац пункта.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, и принимая пункт 1 договора в редакции ответчика, суд первой инстанции исходил из того, что положения данного пункта в редакции проекта договора не нарушают интересов истца, поскольку при возникновении спора между сторонами в ходе исполнения договора, суд обязан применить действующий закон или иной правовой акт, регулирующий отношения сторон, независимо от того, договорились стороны в договоре о его применении или нет.

Принимая пункт 2.2.1. договора в редакции ответчика: "Граница эксплуатационной ответственности сторон по сетям: по водопроводу - по плоскости наружной стены здания жилого дома", далее по тексту договора, суд первой инстанции исходил из того, что согласно СНиП 2.04.01-85 "Внутренний водопровод и канализация здания" внутренняя канализация - система трубопроводов и устройств в объеме, ограниченном наружными поверхностями ограждающих конструкций и выпусками до первого смотрового колодца, обеспечивающая отведение сточных вод от санитарно-технических приборов и технологического оборудования и при необходимости локальными очистными сооружениями, а также дождевых и талых вод в сеть канализации соответствующего назначения населенного пункта или промышленного предприятия. Стороны не могут установить своим соглашением балансовую принадлежность. Согласно пункту 14 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 г.. N 167 (далее - Правила N 167) к договору прилагается акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон по водопроводным и канализационным сетям и сооружениям на них. Разграничение может быть установлено по колодцу (или камере), к которому подключены устройства и сооружения для присоединения абонента к коммунальной водопроводной или канализационной сети. При отсутствии такого акта граница эксплуатационной ответственности устанавливается по балансовой принадлежности.

Из пункта 4.10 договора суд первой инстанции исключил последнее предложение, с чем были согласны обе стороны. Второе предложение пункта 4.10. договора суд оставил в редакции ответчика, то есть в редакции проекта договора, поскольку данные условия договора соответствуют положениям пунктов 56, 73 Правил N 167.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав объяснения представителей истца и ответчика, оценив представленные доказательства в соответствии с положениями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции находит доводы жалобы заслуживающими внимания на основании следующего:

В соответствии с пунктом 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Договор от 10.12.2008 г.. N 847, согласно которому МУП города Ижевска "Ижводоканал" (ВОДОКАНАЛ) обязуется обеспечивать ООО "ЖРП Райжилуправление" (АБОНЕНТ) питьевой водой и принимать сточные воды в централизованную систему коммунальной канализации через системы, присоединенные к потребителям услуг, расположенных в жилых домах, в отношении которых управляющая компания выполняет функции управления, а последняя - оплатить оказанные услуги, в силу статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации относится к публичным, поэтому на него распространяются требования пункта 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающего применение к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Кодексом, законов и иных правовых актов об энергоснабжении, а также обязательных правил, принятых в соответствии с ними.

Таким образом, при заключении договора от 10.12.2008 г.. N 847 стороны обязаны были руководствоваться Правилами N 167, согласно пункту 5 которых они действуют на всей территории Российской Федерации и обязательны для организаций водопроводно-канализационного хозяйства, обслуживающих населенные пункты, а также для всех абонентов независимо от ведомственной принадлежности и организационно-правовой формы.

Вместе с тем, в упомянутом договоре абонентом является ООО "ЖРП Райжилуправление" - управляющая организация, которая в силу части 2 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации предоставляет коммунальные услуги собственникам помещений в многоквартирном доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, то есть является исполнителем коммунальных услуг по отношению к населению, проживающему в обслуживаемых им домах.

В соответствии с пунктом 3 Правил N 307 исполнитель в сфере предоставления коммунальных услуг - это юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. В этом же пункте Правил N 307 указано, что исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

Применительно к договору ответчик является ресурсоснабжающей организацией, поскольку осуществляет продажу коммунальных ресурсов.

Согласно пункту 8 Правил N 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведения (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Таким образом, при заключении и исполнении спорного договора следует руководствоваться нормами как Правил N 167, так и Правил N 307.

Выводы суда первой инстанции о том, что положения пункта 1 договора в редакции ответчика не нарушают интересов истца, поскольку при возникновении спора между сторонами в ходе исполнения договора, суд обязан применить действующий закон или иной правовой акт, регулирующий отношения сторон, независимо от того, договорились стороны в договоре о его применении или нет, не могут являться основанием для отказа в удовлетворении требований истца, основанных на требованиях действующего законодательства.

С учетом изложенного, пункт 1 договора N 847 от 10.12.2008 года после слов "постановлением Администрации г. Ижевска от 02.02.2005 г.. следует дополнить словами "Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года N 307".

В соответствии с требованиями статей 539, 534 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечить безопасность эксплуатации и надлежащее техническое состояние находящихся в его ведении энергетических сетей.

Пунктом 13 Правил N 167, регулирующих отношения между абонентами (заказчиками) и организациями водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования центральными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов, предусмотрено, что в договоре водоснабжения должны быть определены границы эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения и канализации.

Пунктом 14 указанных Правил установлено, что при отсутствии акта разграничения эксплуатационной ответственности граница эксплуатационной ответственности определяется по балансовой принадлежности.

Пункт 2.2.1. договора в редакции ответчика согласно проекту договора и протоколу урегулирования разногласий изложен следующим образом: "Граница эксплуатационной ответственности сторон по сетям: по водопроводу - по плоскости наружной стены здания жилого дома; по канализации - по краю лотка трубы наружной канализационной сети в колодце или камере, в которых произведено подключение устройств и сооружений для присоединения объектов АБОНЕНТА к системе городской коммунальной канализации". Истцом предложена иная редакция спорного пункта: границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ВОДОКАНАЛА по сетям определяются: по водопроводу - по плоскости наружной стены здания жилого дома; по канализации - граница разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности устанавливается по краю лотка трубы наружной канализационной сети в колодце или камере, в которых произведено подключение устройств и сооружений для присоединения объектов АБОНЕНТА к системе городской коммунальной канализации. Границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности АБОНЕНТА определяются наружной стороной стен многоквартирных домов".

Суд первой инстанции на основании положений СНиП 2.04.01-85 "Внутренний водопровод и канализация здания" о том, что внутренняя канализация - система трубопроводов и устройств в объеме, ограниченном наружными поверхностями ограждающих конструкций и выпусками до первого смотрового колодца, обеспечивающая отведение сточных вод от санитарно-технических приборов и технологического оборудования и при необходимости локальными очистными сооружениями, а также дождевых и талых вод в сеть канализации соответствующего назначения населенного пункта или промышленного предприятия, а также исходя из того, что стороны не могут установить своим соглашением балансовую принадлежность, признал необходимым утвердить данный пункт договора в редакции ответчика.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции в изложенной части не соответствующими фактическим обстоятельствам дела, требованиям нормативных актов.

Согласно пункту 14 Правил N 167 к договору прилагается акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон по водопроводным и канализационным сетям и сооружениям на них. Разграничение может быть установлено по колодцу (или камере), к которому подключены устройства и сооружения для присоединения абонента к коммунальной водопроводной или канализационной сети. При отсутствии такого акта граница эксплуатационной ответственности устанавливается по балансовой принадлежности.

Понятия "граница эксплуатационной ответственности" и "граница балансовой принадлежности" закреплены в пункте 1 Правил N 167, согласно которому граница эксплуатационной ответственности - линия раздела элементов систем водоснабжения и (или) канализации (водопроводных и канализационных сетей и сооружений на них) по признаку обязанностей (ответственности) за эксплуатацию элементов систем водоснабжения и(или) канализации, устанавливаемая соглашением сторон. При отсутствии такого соглашения граница эксплуатационной ответственности устанавливается по границе балансовой принадлежности; границей балансовой принадлежности является линия раздела элементов систем водоснабжения и (или) канализации и сооружений на них между владельцами по признаку собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления.

В соответствии с пунктом 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 г. N 491 внешней границей сетей водоснабжения и водоотведения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома.

Как видно из материалов дела, между сторонами договора N 847 от 10.12.2008 г.. разногласия по определению границы эксплуатационной ответственности сторон по водопроводу - по внешней границе стены многоквартирного дома, отсутствуют.

Положения СНиП 2.04.01-85 "Внутренний водопровод и канализация здания" не являются доказательством того, что к имуществу многоквартирных домов, находящихся в управлении истца, относятся участки водопроводных и канализационных сетей от внешней границы жилых домов до края лотка трубы наружной канализационной сети в колодце или камере, в которых произведено подключение устройств и сооружений для присоединения объектов Абонента к системе городской коммунальной канализации. Иных доказательств балансовой принадлежности указанных участков канализационных сетей истцу в материалы дела не представлено.

Доводы истца о том, что в хозяйственном ведении ООО "ЖРП Райжилуправление" согласно приложению 1 к договорам управления многоквартирным домом находятся только внутренние водопроводные и канализационные сети, имеющимися в деле доказательствами не опровергнуты.

Доказательства наличия какого-либо соглашения собственников жилья с исполнителями коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией по установлению зоны ответственности также сторонами не представлены.

Таким образом, как следует из материалов дела, факт принадлежности истцу канализационных сетей от указанных ответчиком канализационных колодцев до границы стены многоквартирного дома (то есть находящиеся за пределами внешних границ многоквартирного жилого дома) на каком-либо вещном праве или ином законном основании не доказан, а, следовательно, в соответствии с положениями статей 210 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 39 Жилищного кодекса Российской Федерации отсутствуют основания для возложения обязанностей по содержанию этих участков канализационных сетей на управляющую организацию и на собственников жилых помещений многоквартирных домов.

Отсутствие оформленных в установленном порядке документов, подтверждающих факт передачи спорных участков канализационных и водопроводных сетей в муниципальную собственность, не является основанием для возложения обязанностей по содержанию вышеуказанных участков сетей на истца, не являющегося их правообладателем.

Стороны признают факт отсутствия на объектах истца средств измерений для учета объемов принятых сточных вод.

С учетом изложенного, арбитражный суд апелляционной инстанции считает возможным принять пункт 2.2.1 договора в редакции истца, изложив его "При отсутствии правоустанавливающих документов на сети АБОНЕНТА границы эксплуатационной ответственности сторон договора устанавливаются по внешней границе стен многоквартирных домов".

Руководствуясь пунктами 56, 73 Правил N 167 суд первой инстанции принял пункт 4.10 договора в редакции, предложенной МУП г. Ижевска "Ижводоканал", в том числе, второе предложение спорного пункта "в случае не обеспечения АБОНЕНТОМ учета объемов горячего водоснабжения (ГВС) средствами измерений - объем водоотведения от горячего водоснабжения АБОНЕНТА, равный объему ГВС, ВОДОКАНАЛОМ учитывается и принимается во взаиморасчетах на основании данных (сведений) об объемах ГВС от Теплоснабжающей организации (поставщика горячей воды). Последнее предложение пункта 4.10 "за каждый случай не представления в установленный договором срок письменных сведений об объемах полученной воды (сброшенных сточных вод) АБОНЕНТ уплачивает ВОДОКАНАЛУ штраф в размере 100 МРОТ" судом первой инстанции из текста договора исключено с согласия сторон договора.

Между тем договор, заключенный управляющей организацией и ресурсоснабжающей организацией должен соответствовать требованиям, применяемым к отношениям между управляющей организацией и потребителями (населением) в части условий об определении объема сточных вод от горячего водоснабжения при отсутствии как индивидуальных, так и коллективных приборов учета, поскольку истец в данных отношениях представляет интересы населения.

Согласно подпункту "б" пункта 19 Правил N 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения и электроснабжения в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к Правилам, в котором установлена формула определения размера платы, предусматривающая применение такого показателя, как норматив потребления соответствующей коммунальной услуги.

Истец как абонент ресурсоснабжающей организации в силу Правил N 167, также подлежащих применению к отношениям сторон, исходя их пунктов 1, 33, 34, должен определять количество отведенных стоков по приборам учета, установленным на границе эксплуатационной ответственности между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом.

В случае отсутствия общедомовых (коллективных) приборов учета количество сточных вод в силу пункта 19 Правил N 307 должно определяться исходя из норматива потребления этой коммунальной услуги, установленной для населения.

Принимая во внимание, что в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о том, как теплоснабжающая организация определяет указываемый ею в счетах объем горячей воды, потребленной ООО "ЖРП Райжилуправление" при отсутствии прибора учета горячего водоснабжения: по нормативам, установленным для населения, или иным способом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости изменения решения суда первой инстанции в части принятия пункта 4.10 договора от 10.12.2008 г.. N 847 в редакции ответчика.

С учетом изложенного, Арбитражного суда Удмуртской Республики от 14 июля 2009 года подлежит изменению в части редакции пунктов 1, 2.2.1., 4.10 договора на отпуск воды, прием сточных и загрязняющих веществ N 847 от 10.12.2008 года на основании пунктов 3, 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по госпошлине по апелляционной жалобе относятся на ответчика.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 14 июля 2009 года по делу N А71-4444/2009 в обжалуемой части изменить:

Пункты 1, 2.2.1, 4.10 договора на отпуск воды, прием сточных и загрязняющих веществ N 847 от 10.12.2008 года изложить в следующей редакции:

"Пункт 1. При исполнении настоящего договора, а также по всем вопросам, не нашедшим отражения в договоре, стороны руководствуются действующим законодательством РФ, "Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации", утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 г.. N 167, далее "Правилами пользования_" и их требованиями; "Правилами технической эксплуатации систем и сооружений коммунального водоснабжения и канализации_", утвержденными приказом Госстроя России от 30.12.1999 г.. N 168, далее "Правилами технической эксплуатации"; Порядком взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов на территории УР, утвержденным постановлением Правительства УР от 24.05.2004 г.. N 67; Условиями приема загрязняющих веществ в сточных водах, отводимых абонентами в систему коммунальной канализации города Ижевска, утвержденными постановлением Администрации г. Ижевска от 02.02.2005 г.. N 42, Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года N 307, далее - Правилами N 307, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами, а также нормативными актами органов государственной власти УР и органов местного городского самоуправления.

Пункт 2.2.1. При отсутствии правоустанавливающих документов на сети АБОНЕНТА границы эксплуатационной ответственности сторон договора устанавливаются по внешней границе стен многоквартирных домов.

Пункт 4.10. Предоставлять в ВОДОКАНАЛ нарочным, в письменной форме за подписью уполномоченного должностного лица, заверенной надлежащим образом, без факсимильного воспроизведения достоверные сведения об объемах потребленной воды и отведенных сточных вод, включая стоки от горячего водоснабжения, согласно показаниям средств изменений (по форме, образцу Приложения N 4 к договору).

В случае не обеспечения АБОНЕНТОМ учета объемов горячего водоснабжения (ГВС) средствами измерений, объем водоотведения от горячего водоснабжения АБОНЕНТА, учитываемый в общем объеме стоков определяется в соответствии с пунктом 19 Правил N 307, исходя из норматива потребления этой коммунальной услуги, установленной для населения.

Срок представления письменных сведений по приборам учета в установленном выше порядке до 16-00 час. В следующие числа каждого отчетного месяца: 28.

Если день предоставления сведений приходится на нерабочий день, то днем предоставления письменных сведений считается ближайший за ним рабочий день".

Взыскать с Муниципального унитарного предприятия города Ижевска "Ижводоканал" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "ЖРП Райжилуправление" 1 000 (одну тысячу) руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий:

Н.Г. Масальская

Судьи

А.Н. Лихачева О.Ф. Соларева