Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2011 г. N 13АП-16199/11

г. Санкт-Петербург

26 октября 2011 г.

Дело N А56-27031/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 октября 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Лопато И.Б.

судей Семеновой А.Б., Шульги Л.А.

при ведении протокола судебного заседания: Крыловой А.С.

при участии:

от заявителя: Козлова М.А. по доверенности от 12.09.2011 N 14-12/09-11;

от ответчика: Борисова Ю.А. по доверенности от 13.01.2011 N 16-104/11исх;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-16199/2011) ООО "Дом-Строй" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15.08.2011 по делу N А56-27031/2011 (судья Ульянова М.Н.), принятое

по заявлению ООО "Дом-Строй"

к Комитету по строительству Правительства Санкт-Петербурга

о признании незаконным и отмене постановления

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Дом-Строй" (196247, г. Санкт-Петербург, пл. Конституции, дом 7, ОГРН 1067847742930, далее - ООО "Дом-Строй", общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением об оспаривании постановления Комитета по строительству Правительства Санкт-Петербурга (Санкт-Петербург, наб. реки Мойки, дом 76, ОГРН 1027810279397, далее - Комитет) от 21.04.2011 N 9 по делу об административном правонарушении, которым ООО "Дом-Строй" привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда от 15.08.2011 в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе общество просит решение суда отменить. По мнению общества, на момент вынесения постановления срок давности привлечения к административной ответственности истек, вывод суда о том, что административное правонарушение является длящимся, противоречит нормам права и фактическим обстоятельствам дела. Заявитель обращает внимание, что Федеральным законом от 17.06.2010 N 119-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" расширена сфера действия статьи 14.28 КоАП РФ и увеличен штраф за вменяемое обществу правонарушение. То есть новым законом ухудшено положение лица, привлекаемого к административной ответственности и, в силу части 2 статьи 1.7 КоАП РФ, он не должен применяться в рассматриваемом споре.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, приведенные в апелляционной жалобе, а представитель Комитета отклонил их по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность решения суда от 15.08.2011 проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела и установлено судом, на основании приказа Комитета по строительству от 11.03.2011 N 36 проведена плановая проверка деятельности общества по привлечению денежных средств участников долевого строительства для строительства жилых домов со встроено-пристроенными помещениями, расположенных по адресу: Санкт-Петербург, Красносельский район, Ленинский проспект, участок 7 (северо-западнее пересечения с Брестским бульваром). Результаты проверки оформлены актом от 15.04.2011 N 4/36.

В ходе проверки Комитетом установлено, что общество осуществляет проектирование и строительство жилых домов по указанному выше адресу на основании разрешения на строительство N 78-14381с-2007, а также договора аренды земельного участка на инвестиционных условиях от 15.06.2006 N 08/ЗКС-000047 и дополнительного соглашения к нему от 19.07.2006 N 1.

26.03.2007 между ООО "Дом-Строй" и ООО "Лидер Групп" заключен договор N 2А оказания услуг, согласно которому ООО "Лидер Групп" принимает на себя обязательства совершать от имени и в интересах общества фактические действия, связанные с поиском и привлечением лиц, имеющих намерение приобрести право собственности на помещения в строящемся доме по указанному выше адресу, для последующего заключения соответствующих сделок (предварительный договор купли-продажи, либо соглашение о замене лица в обязательстве) на условиях, согласованных с обществом.

По сделкам, совершенным ООО "Лидер Групп" с приобретателями от имени и за счет общества, приобретает права и обязанности общество.

За период с августа 2006 года по март 2010 года обществом заключено 685 предварительных договоров купли-продажи квартир с физическими и юридическими лицами на общую сумму 1 650 048 817,94 руб.

По факту привлечения денежных средств гражданки Назаровой О.В. на основании предварительного договора от 18.02.2010 N 90г-ЛБф/01-11Г купли-продажи квартиры в жилом доме по строительному адресу: Санкт-Петербург, Ленинский проспект, участок 7 (северо-западнее пересечения с Брестским бульваром), уполномоченным должностным лицом Комитета 08.04.2011 составлен протокол об административном правонарушении N 9. Действия общества квалифицированы по части 1 статьи 14.28 КоАП РФ.

21.04.2011 Комитетом в отношении ООО "Дом-Строй" вынесено постановление N 9 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ в размере 500 000 рублей. Обществу вменено в вину нарушение части 2 статьи 1 и статьи 3 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменении в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ), выразившееся в привлечении денежных средств физических лиц для финансирования строительства многоквартирного дома путем заключения предварительных договоров купли-продажи квартир. Так, в частности, в соответствии с предварительным договором от 18.02.2010 N 90г-ЛБф/01-11Г покупатель - гражданка Назарова О.В. должна оплатить продавцу (ООО "Дом-Строй") денежные средства в сумме, равной продажной стоимости квартиры, а именно 5 975 520 руб. в соответствии с графиком оплаты в срок до 31.05.2011. Фактически в кассу общества за период с 21.01.2011 по 17.03.2011 от Назаровой О.В. поступили денежные средства в размере 2 300 000 рублей.

На момент привлечения денежных средств многоквартирный дом в эксплуатацию не введен.

Комитет пришел к выводу, что действия ООО "Дом-Строй" по привлечению денежных средств гражданки Назаровой О.В. по предварительному договору купли-продажи квартиры образуют состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ как в редакции, действовавшей на момент заключения предварительного договора, так и в действующей с 21.06.2010 (когда фактически совершались действия по привлечению денежных средств гражданки Назаровой О.В.) редакции части 1 статьи 14.28 КоАП РФ. Действия ООО "Дом-Строй" квалифицированы Комитетом как длительное непрекращающееся невыполнение предусмотренных законом обязанностей. Таким образом, имеет место длящееся административное правонарушение, при котором срок давности привлечения к административной ответственности начинает исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Суд первой инстанции, признав выводы административного органа правомерными, отказал обществу в удовлетворении заявления. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, суд не установил.

Изучив материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, апелляционная коллегия не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 3 Закона N 214-ФЗ (в редакции, действовавшей в период возникновения спорных правоотношений) застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства многоквартирного дома только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) предоставления проектной декларации и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства многоквартирного дома, или договора аренды такого земельного участка.

Частью 2 указанной статьи установлено, что право на привлечение денежных средств граждан для строительства многоквартирного дома с принятием на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся многоквартирном доме, имеют застройщики на основании договора участия в долевом строительстве.

В соответствии с частью 3 статьи 4 Закона N 214-ФЗ договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента регистрации.

Следовательно, обязательным условием для получения застройщиком права на привлечение денежных средств граждан является соблюдение им не только требований, указанных в части 1 статьи 3 Закона об участии в долевом строительстве (получение разрешения на строительство, опубликование проектной декларации, государственная регистрация права на земельный участок), но и требований части 2 статьи 3 и части 3 статьи 4 этого Закона (наличие договора участия в долевом строительстве, заключенного в письменной форме и прошедшего государственную регистрацию).

Именно выполнение этих требований и предоставляет застройщику право привлекать денежные средства граждан.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, общество привлекало от гражданки Назаровой О.В. денежные средства на основании предварительного договора от 18.02.2010 N 90г-ЛБф/01-11Г, то есть без заключения в установленном порядке договора участия в долевом строительстве.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что привлечение денежных средств осуществлено обществом в нарушение частей 1 и 2 статьи 3 и части 3 статьи 4 Закона N 214-ФЗ, является правильным.

В соответствии с частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 28.11.2009 N 305-ФЗ) состав административного правонарушения образует привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости. Для юридических лиц установлена ответственность в виде наложения административного штрафа в размере от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Федеральным законом от 17.06.2010 N 119-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" в статью 14.28 КоАП РФ внесены изменения.

Согласно части 1 статьи 14.28 Кодекса в редакции Закона N 119-ФЗ, состав административного правонарушения образует привлечение денежных средств гражданина, связанное с возникающим у гражданина правом собственности на жилое помещение в многоквартирном доме, который на момент привлечения таких денежных средств гражданина не введен в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, лицом, не имеющим в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на это права и (или) привлекающим денежные средства граждан в нарушение требований, установленных указанным законодательством. Для юридических лиц установлена ответственность в виде наложения административного штрафа в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей.

Кроме того, статья 14.28 КоАП РФ дополнена примечанием, в соответствии с которым в случае нарушения лицом требований к привлечению денежных средств гражданина, связанному с возникающим у гражданина правом собственности на жилое помещение в многоквартирном доме, который на момент привлечения таких денежных средств гражданина не введен в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, административная ответственность, установленная частью 1 настоящей статьи, наступает в отношении каждого случая неправомерного привлечения денежных средств гражданина в отдельности.

Федеральный закон N 119-ФЗ от 17.06.2010 вступил в силу с 21.06.2010.

Объективной стороной вмененного обществу состава административного правонарушения является нарушение условий законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов, выразившееся в привлечении лицом, не имеющим на то права, денежных средств гражданки Назаровой О.В. в период с 21.01.2011 по 17.03.2011.

Следовательно, действия общества образуют состав административного правонарушения в момент первого получения денежных средств в отсутствие заключенного и зарегистрированного в установленном порядке договора долевого участия, в данном случае - по приходному кассовому ордеру от 21.07.2011 N 134.

Как уже отмечалось, по состоянию на 21.07.2011 уже вступили в силу изменения в статью 14.28 КоАП РФ.

Вывод суда первой инстанции о том, что совершенное административное правонарушение является длящимся, апелляционная коллегия признает правильным.

Как разъяснил Верховный Суд Российской Федерации в пункте 14 постановления Пленума от 24.03.2005 N 5, длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении предусмотренных законом обязанностей.

В рассматриваемом случае Комитетом установлено и обществом не оспаривается, что привлечение денежных средств граждан по предварительному договору от 18.02.2010 N 90г-ЛБф/01-11Г производилось 21.01.2011 и 17.03.2011.

В соответствии с частью 1 статьи 1.7 КоАП РФ лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения.

Поскольку на дату совершения административного правонарушения Федеральный закон N 119-ФЗ от 17.06.2010 вступил в силу, он подлежит применению к рассматриваемым правоотношениям.

Апелляционная коллегия отклоняет довод общества о том, что срок давности привлечения к административной ответственности следует исчислять с 18.02.2010 - даты заключения предварительного договора, поскольку заключение предварительного договора образует оконченный состав вменяемого административного правонарушения. Позиция общества основана на ошибочном толковании норм материального права.

Поскольку совершенное обществом правонарушение является длящимся, срок давности привлечения ООО "Дом-Строй" к административной ответственности в силу части 2 статьи 4.5 КоАП РФ начинает исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Днем обнаружения правонарушения суд первой инстанции правомерно установил 08.04.2011 - день составления протокола об административном правонарушении.

Постановление N 9 о наложении штрафа вынесено 21.04.2011, то есть в пределах установленного частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ срока.

Довод Общества о малозначительности совершенного правонарушения, поскольку в июле 2011 года многоквартирный дом по указанному выше адресу введен в эксплуатацию, отклоняется апелляционным судом. В обоснование этого довода в суд апелляционной инстанции Обществом представлено и в отсутствие возражений представителя Комитета приобщено к материалам дела Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N 78-4008в-2011, выданное Обществу 29.07.2011. По мнению Общества, это доказательство подтверждает возможность квалификации совершенного им правонарушения в качестве малозначительного.

Суд апелляционной инстанции, оценив характер и степень общественной опасности административного правонарушения, исходя из обстоятельств совершения административного правонарушения и характера вины общества, считает, что совершенное обществом правонарушение не может быть расценено как малозначительное.

Согласно статье 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Пунктом 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Таким образом, административные органы обязаны установить не только формальное сходство содеянного с признаками того или иного административного правонарушения, но и решить вопрос о социальной опасности деяния.

Ответственность за административное правонарушение, предусмотренное статьей 14.28 КоАП РФ, установлена с целью пресечения привлечения денежных средств граждан лицами, не имеющими права на совершение таких действий. Полученное впоследствии разрешение на ввод объекта в эксплуатацию не исключает ни вины общества в совершении правонарушения, ни его общественной (социальной) опасности.

Принимая во внимание, что судом правильно установлены обстоятельства дела, в соответствии со статьей 71 АПК РФ исследованы и оценены имеющиеся в деле доказательства, применены нормы материального права, подлежащие применению в данном споре, и нормы процессуального права при рассмотрении дела не нарушены, обжалуемое решение суда является законным и обоснованным и отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15.08.2011 по делу N А56-27031/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Дом-Строй" - без удовлетворения.

Председательствующий

И.Б. Лопато

Судьи

А.Б. Семенова Л.А. Шульга