Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2011 г. N 09АП-25425/11

город Москва

28 октября 2011

N 09АП-25425/2011 Дело N А40-137258/10-101-727б

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2011.

Полный текст постановления изготовлен 28 октября 2011

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Н.В. Дегтяревой,

Судей: О.Б. Чепик, М.Ф. Сабировой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.И. Синицей,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "АГИС СТАЛЬ"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22 августа 2011 г..

по делу N А40-137258/10-101-727б, принятое судьей Спаховой Н.М.

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "АГИС СТАЛЬ" (ИНН 7703204321, 119361, г.Москва, ул. Озерная д.42)

(требование Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ИНН 7707083893, 117997, г. Москва, ул. Вавилова д.19)

При участии сторон:

Представитель ОАО "Сбербанк" - А.И. Анотина по дов. от 13.12.2010

Представитель конкурсного управляющего Е.В. Березовская по дов. от 21.04.2011

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2011 года ООО "АГИС СТАЛЬ" признано несостоятельным (банкротом) как ликвидируемый должник и в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Богинская Л. Н.

ОАО "Сбербанк России" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с требованием о включении в реестр требований кредиторов.

В ходе рассмотрения дела представитель кредитора заявил об уменьшении размера требования и просил включить в реестр требований кредиторов в размере 326 358 642,79 руб., из них неустойка в сумме 37.556.376,37 руб.

Определением от 22.08.2011 требования ОАО "Сбербанк России" были признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "АГИС СТАЛЬ" в размере 326.358.642,79 руб., из них неустойка в сумме 37.556.376,37 руб.

Также судом были признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "АГИС СТАЛЬ" требование ОАО "Сбербанк России" в размере 192 308 213,35 руб., из них неустойка в сумме 32.371.845,15 руб., как обеспеченное залогом.

ООО "АГИС СТАЛЬ" не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение изменить в части доводов касающихся предмета залога; просит включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "АГИС СТАЛЬ" требования ОАО "Сбербанк России" в размере 410.153.583,97руб. из них неустойка в сумме 51.583.156,24руб. Признать обоснованными и включить в третью очередь реестра требований ООО "АГИС СТАЛЬ" требование ОАО "Сбербанк России" в размере 108.513.271,48 руб. из них неустойка в сумме 18.345.065,28 руб. как обеспеченные залогом.

Представитель конкурсного управляющего ООО "АГИС СТАЛЬ", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, поддержал доводы жалобы.

Представитель ОАО "Сбербанк России", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, полагает, что определение суда является обоснованным, принятым в соответствии с действующим законодательством.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд находит доводы жалобы обоснованными, определение полагает изменить, как принятое по неполно выясненным обстоятельствам, имеющим значение для дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что между ОАО "Сбербанк России" (заимодавец) и ООО "МЕТАЛЛСТРОЙПОСТАВКА" (заемщик) были заключены договоры об открытии невозобновляемой кредитной линии N 1861 от 14.11.08 года (с лимитом в сумме 100.000.000 руб.), N 1896 от 09.02.09 года (с лимитом в сумме 90.000.000 руб.), N 1897 от 09.02.09 года (с лимитов в сумме 80.000.000 руб.)

ООО "АГИС СТАЛЬ" (поручитель) и ОАО "Сбербанк России" (заимодавец) заключили договоры поручительства N 1908-1 от 09.02.09 года и N 1909-1 от 09.02.09 года, в силу которых должник принял на себя обязательства отвечать перед банком за исполнение ООО "МЕТАЛЛСТРОЙПОСТАВКА" (заемщик) обязательств по договорам невозобновляемой кредитной линии N 1908 от 09.02.09 года и N 1909 от 09.02.09 года, заключенным между ООО "МЕТАЛЛСТРОЙПОСТАВКА" и ОАО "Сбербанк России", а также заключены договор залога N 1908/2 и договор ипотеки N 1909/1.

Предметом ипотеки являются: а) объект недвижимости - блок складов, общей площадью 4.802,7 кв.м., расположенный по адресу: г.Санкт-Петербург, пос. Металлострой, промзона "Металлострой", д. 5, корп. 47, литера И, залоговой стоимостью 72 075 000 млн. руб., и б) земельный участок, на котором находится закладываемый объект, указанный в п. "а", площадью 21.007 кв.м., залоговой стоимостью 18.270.000 руб.

Предметом договора залога N 1908/2 являются товары в обороте.

В соответствии со ст.334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).

В силу п.1 ст. 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

С учетом разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в п.1 Постановления от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

В ходе установления требований залогового кредитора при наличии судебного акта об обращении взыскания на заложенное имущество суд проверяет указанные обстоятельства, за исключением тех, которые касаются возникновения права залогодержателя.

Возможность реализации предмета залога и погашение денежного требования, предъявленного в деле о банкротстве залогодателя должна быть подтверждена доказательствами, подтверждающими наличие у должника заложенного имущества в натуре.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В ходе судебного заседания суда апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего пояснил, что из заложенного имущества имеется только недвижимое имущество, которое находится в г.Санкт-Петербурге, другого имущества должник не имеет.

Определением суда апелляционной инстанции от 19.10.2011 рассмотрение дела было отложено кредитору и должнику было предложено провести совместную сверку заложенного имущества по договору залога N 1908/2 от 09.02.2009.

В судебное заседание 25.10.2011 сторонами был представлен совместный Акт проверки заложенного имущества товаров в обороте от 19.10.2011, согласно которого указанное в Приложении N 1 к договору залога N 1908/2 от 09.02.2009 не обнаружено.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив представленные по делу доказательства, с позиции ст. 71 АПК РФ, судебная коллегия полагает выводы суда первой инстанции о признании обоснованными требований 192.308.213,35 из них неустойка в сумме 32.371.845,15 руб. как обеспеченных залогом ошибочными. Из указанных сумм подлежат исключению требования по договору залога N 1908/2 от 09.02.2009 в связи с отсутствием предмета залога (товаров в обороте).

Не нашли документального подтверждения доводы ОАО "Сбербанк России" о возможном перемещении предмета залога в другое место.

Кроме того, в части адреса местоположения предмета залога согласно условиям договора: Московская обл. г. Одинцово, Южная промзона склад N 1 сторонами изменения в договор не внесены (ст. 452 ГК РФ).

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 22 августа 2011 г.. по делу N А40-137258/10-101-727б изменить.

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "АГИС СТАЛЬ" требования ОАО "Сбербанк России" в размере 410.153.583,97 руб. из них неустойка в сумме 51.583.156,24 руб.

Признать обоснованными и включить в третью очередь реестра требований ООО "АГИС СТАЛЬ" требование ОАО "Сбербанк России" в размере 108.513.271,48 руб. из них неустойка в сумме 18.345.065,28 руб. как обеспеченные залогом.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

О.Б. Чепик М.Ф. Сабирова