Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 ноября 2011 г. N 13АП-9967/11

г. Санкт-Петербург

01 ноября 2011 г.

Дело N А56-74914/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 ноября 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Баркановой Я.В.

судей Сериковой И.А., Тимухиной И.А.

при ведении протокола судебного заседания: Олехнович Я.Ю.

при участии:

от истца: представитель Бузиков Л.А. (по доверенности от 25.07.2011)

от ответчика: представитель Белова И.В. (по доверенности от 12.01.2011), генеральный директор Перепечко Г.Ю. (протокол N 112 от 11.01.2011, выписка из ЕГРЮЛ от 07.10.2011)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "ОРМА" (регистрационный номер 13АП-9967/2011)

на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.04.2011 г.. по делу N А56-74914/2010 (судья Ю.Э. Кулаковская), принятое по иску Орберг Алексея Николаевича, Мельника Олега Евгеньевича, Третьякова Сергея Ивановича,

к ЗАО "ОРМА"

о признании решения недействительным

установил:

Орберг А.Н. (зарегистрирован г. Санкт-Петербург, ул. Танкиста Хрустицкого, д. 25 кв. 68), Мельник О.Е. (зарегистрирован г. Санкт-Петербург ул. Маршала Говорова д. 8, общежитие), Третьяков С.И. (зарегистрирован г. Санкт-Петербург, ул. Ленина д. 41 кв. 55) (далее - Истцы) обратились в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к ЗАО "ОРМА" (195274, г. Санкт-Петербург, пр. Просвещения, д. 53 к.1 пом. 77 Н лит А, ОГРН 1027806864128) (далее - Общество) о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров Общества от 07.12.2010 об отстранении от должности генерального директора Орберга А.Н. и назначении исполняющим обязанности генерального директора Малина А.В.

Решением Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.04.2011 иск удовлетворён.

В апелляционной жалобе Общество просит решение суда от 19.04.2011 отменить, в удовлетворении иска отказать, ссылаясь на то, что материалами дела подтверждается соблюдение Обществом установленного законом порядка подготовки и проведения внеочередного общего собрания акционеров Общества.

В судебном заседании апелляционного суда представители Общества доводы апелляционной жалобы поддержали.

Представитель Истцов в судебном заседании апелляционного суда против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, ссылаясь на несвоевременное уведомление акционеров о повестке дня собрания.

Исследовав материалы дела и заслушав мнения представителей сторон, апелляционный суд установил следующее.

07.12.2010 проведено внеочередное общее собрание акционеров Общества, оформленное протоколом N 111, в повестку дня которого включен вопрос о досрочном прекращении полномочий генерального директора Общества Орберга А.Н. и назначении временно исполняющего обязанности генерального директора с 07.12.2010 по 11.01.2011.

Как следует из протокола N 111, на данном собрании акционерами приняты решения о досрочном прекращении полномочий генерального директора общества Орберга А.Н. с 06.12.2010 и назначении временно исполняющим обязанности генерального директора с 07.12.2010 по 11.01.2011 Малина А.В.

Ссылаясь на то, что названное внеочередное общее собрание акционеров Общества было подготовлено и проведено с существенными нарушениями Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ), Истцы, являющиеся акционерами Общества и владеющие в совокупности 28% голосов, обратились в арбитражный суд с настоящим иском о признании решения внеочередного общего собрания акционеров Общества от 07.12.2010 об отстранении от должности генерального директора Орберга А.Н. и назначении исполняющим обязанности генерального директора Малина А.В. недействительным.

Апелляционный суд считает решение арбитражного суда первой инстанции об удовлетворении иска законным и обоснованным ввиду следующего.

Как правильно установил суд первой инстанции, разделом XIV устава Общества установлено, что генеральный директор Общества созывает годовое общее собрание акционеров; внеочередные общие собрания акционеров проводятся по решению генерального директора Общества на основании его собственной инициативы, по требованию ревизионной комиссии, аудитора Общества либо акционера (акционеров), владеющего не менее чем 10% голосующих акций Общества.

Изначально внеочередное общее собрание акционеров Общества было назначено на 28.10.2010. Уведомления от 08.10.2010 N 875 и от 08.10.2010 N 879 (л.д. 116,117, т.1) о проведении общего собрания акционеров содержали следующую повестку дня: выборы секретаря собрания, доклад по текущей ситуации, обсуждение предложений акционеров по перспективе деятельности Общества на 2011 год, разное. Впоследствии собрание было перенесено сначала на 25.11.2010 (протокол N 110 от 28.10.2010, л.д. 137-138, т.1), а затем на 07.12.2010, что подтверждается направленным акционерам Общества уведомлением от 23.11.2010 (л.д.115, т.1).

В силу п.1 ст. 52 Закона N 208-ФЗ сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней до даты его проведения.

В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом Общества, опубликовано в доступном для всех акционеров печатном издании, определенном уставом общества. На основании п.2 той же статьи в сообщении о проведении общего собрания акционеров в числе прочего должна быть указана повестка дня общего собрания акционеров.

Таким образом, по общему правилу, повестка дня общего собрания акционеров не может быть изменена за 20 и менее дней до проведения собрания.

В данном случае решения на внеочередном собрании 07.12.2010 принимались по вопросам о досрочном прекращении полномочий генерального директора Общества Орберга А.Н., а также о назначении временно исполняющего обязанности генерального директора.

Вместе с тем, в силу п.1 ст. 52 Закона N 208-ФЗ в случаях, предусмотренных пунктами 2 и 8 статьи 53 настоящего Федерального закона, сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 70 дней до дня его проведения.

Из абз.2 п.2 ст. 53 Закона N 208-ФЗ следует, что в случае, если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об образовании единоличного исполнительного органа общества и (или) о досрочном прекращении полномочий этого органа в соответствии с пунктами 6 и 7 статьи 69 настоящего Федерального закона, акционеры или акционер, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, праве предложить кандидата на должность единоличного исполнительного органа общества. Предложения, указанные в настоящем пункте, должны поступить в общество не менее чем за 30 дней до даты проведения внеочередного общего собрания акционеров, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Таким образом, повестка дня, содержащая указанные выше вопросы, не может быть изменена позднее чем за 70 и менее дней до голосования, что обеспечивает реализацию права акционеров предложить кандидата на должность единоличного исполнительного органа общества.

Ответчик в обоснование апелляционной жалобы ссылается на уведомление от 17.11.2010 за подписью Орберга А.Н., направленное в его же адрес (л.д.138, т.1) и содержащее измененную повестку дня. Вместе с тем, Общество не представило допустимых доказательств направления либо вручения аналогичных уведомлений в адрес остальных акционеров Общества.

Кроме того, названное уведомление в любом случае не может свидетельствовать о надлежащем соблюдении порядка изменения повестки дня, так как повестка дня изменена менее чем за 20 и тем более - менее чем за 70 дней до проведения собрания.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции правильно применена норма п.6 ст. 49 Закона N 208-ФЗ, согласно которой общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня. Кроме того, в соответствии с п. 10 указанной статьи решения общего собрания акционеров, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня общего собрания акционеров, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров, и при этом судом установлено, что данное решение принято с нарушением компетенции общего собрания (пункт 3 статьи 48 Закона), в отсутствие кворума для проведения общего собрания или принятия решения (пункты 2, 4 статьи 49 и пункты 1 - 3 статьи 58 Закона) либо по вопросам, не включенным в повестку дня собрания (пункт 6 статьи 49 Закона), суд должен, независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

При таких обстоятельствах суд пришел к правильному выводу о том, что принятие внеочередным общим собранием акционеров Общества решения по вопросу о досрочном прекращении полномочий генерального директора Общества Орберга А.Н. и назначении временно исполняющего обязанности генерального директора, который не был включен в повестку дня собрания, является безусловным основанием для признания этого решения недействительным.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.04.2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

Я.В. Барканова

Судьи

И.А. Серикова И.А. Тимухина