Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2011 г. N 03АП-4389/11

г. Красноярск

"26" октября 2011 г.

Дело N А33-4454/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "19" октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен "26" октября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,

судей: Бабенко А.Н., Колесниковой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сызранцевой И.А.,

при участии:

от налогового органа: Лукьяновой Т.Н., представителя по доверенности от 18.08.2011 N 2.4-03;

от ответчика: Долбня В.Ю., представителя по доверенности от 11.10.2011; Кириенко И.И., на основании протокола N 1 от 17.10.2010;

от третьего лица: Кириенко И.И., предъявившего паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "28" июля 2011 года по делу N А33-4454/2011, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Вершаловского Андрея Николаевича, Кириенко Ивана Ивановича,

установил:

инспекция Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска (далее - регистрирующий орган) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Гранд-Снаб (ИНН 2466125538, ОГРН 1052466003226) (далее - ООО "Гранд-Снаб", общество) о ликвидации общества с ограниченной ответственностью "Гранд-Снаб".

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28 июля 2011 года по делу N А33-4454/2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, налоговый орган обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании следующего:

- уменьшение размера убытков общества не исключает совершение им правонарушения, поскольку обществом не выполнены требования, установленные пунктом 3 статьи 20 Федерального закона N 14-ФЗ от 08.02.1998 "Об общества с ограниченной ответственностью" и пункта 4 статьи 90 Гражданского кодекса Российской Федерации, исключающие основания для ликвидации юридического лица;

- стоимость чистых активов общества определяется в порядке, установленном федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами;

- деятельность общества по итогам 2006, 2007, 2009 и 1 квартала 2010 годов убыточна, крайне нерентабельна;

- анализ налоговой нагрузки выявил, что данный показатель у общества в 2009 году значительно ниже среднего показателя налоговой нагрузки по соответствующему виду экономической деятельности;

- выявлено расхождение между бухгалтерским и налоговым учетом ООО "Гранд-Снаб" по итогам 2009 года в размере 356 тыс. рублей;

- в периодах 2007 год - 1 квартал 2010 года общество преимущественно развивается за счет заемных средств, собственного капитала в структуре имущества не имеет;

- прослеживается зависимость организации от внешних источников финансирования, платежеспособность характеризуется отсутствием возможности погасить свои обязательства;

- отрицательное значение чистых активов отображает фактическую финансовую несостоятельность организации (отсутствие доходности, неспособность исполнять свои обязательства перед кредиторами и обязанности по уплате обязательных платежей) на протяжении всего периода деятельности ООО "Гранд-Снаб"; по итогам 9 месяцев 2010 года оценка стоимости чистых активов организации принимает отрицательное значение.

ООО "Гранд-Снаб" представило отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель налогового органа поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Просит отменить решение суда первой инстанции.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третье лицо (Кириенко И.И.) пояснил, что поддерживает доводы ответчика, отклонил доводы апелляционной жалобы. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Вершаловский А.Н., уведомленный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения от 19.09.2011 о принятии апелляционной жалобы к производству лицам, участвующим в деле, а также путем размещения 21.09.2011 публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (портал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http: www.arbitr.ru/grad/)) в судебное заседание не явился. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие Вершаловского А.Н.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значения для рассмотрения спора обстоятельства.

ООО "Гранд-Снаб" зарегистрировано 25.01.2005 инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска, уставной капитал - 10 000 рублей. Решением единственного участника ООО "Гранд-Снаб" N 2 от 20.09.2009 Кириенко И.И. утвержден Устав общества в редакции 2009 года. На момент обращения в суд учредителями общества являются - Вершаловский Андрей Николаевич (75 % доли), Кириенко Иван Иванович (25 % доли), директор - Кириенко И.И. (выписка из ЕГРЮЛ от 19.01.2011).

В материалы дела представлены расчет оценки стоимости чистых активов ООО "Гранд-Снаб" за 9 месяцев 2010 года (стоимость чистых активов на конец отчетного периода "-" 8447 тыс. рублей), за 2009 год (стоимость чистых активов на конец отчетного периода "-" 7626 тыс. рублей), за 2008 год (стоимость чистых активов на конец отчетного периода "-" 1925 тыс. рублей), за 2007 год (стоимость чистых активов на конец отчетного периода "-" 4763 тыс. рублей), за 2006 год (стоимость чистых активов на конец отчетного периода "-" 1619 тыс. рублей), за 2005 год (стоимость чистых активов на конец отчетного периода "-" 345 тыс. рублей).

В подтверждение убыточности деятельности ООО "Гранд-Снаб" истцом представлены в материалы дела следующие документы: отчет о прибылях и убытках за 2008 год (убыток 2840 тыс. рублей), бухгалтерский баланс на 31.12.2008, налоговая декларация по налогу на прибыль организаций за 2008 год, отчет о прибылях и убытках за 2009 год (убыток 5707 тыс. рублей), бухгалтерский баланс за 12 месяцев 2009 года, налоговая декларация по налогу на прибыль организаций за 2009 год, отчет о прибылях и убытках за 9 месяцев 2010 года (убыток 821 тыс. рублей), бухгалтерский баланс и налоговая декларация по налогу на прибыль организаций за 9 месяцев 2010 года. Из представленных балансов видно, что за обществом числятся основные средства, запасы, готовая продукция, денежные средства.

Из бухгалтерского баланса ООО "Гранд-Снаб" на 31.03.2011 следует, что дебиторская задолженность составляет 12 071 тыс. рублей, кредиторская задолженность 15 906 тыс. рублей.

Ответчиком представлены расшифровки кредиторской и дебиторской задолженности ООО "Гранд-Снаб" за 1 квартал 2011 года.

Из отчета о прибылях и убытках за 1 квартал 2011 года следует, что на 31.03.2010 размер убытков общества составил 2257 тыс. рублей, на 31.03.2011 - 539 тыс. рублей.

Согласно отчету о прибылях и убытках за период с 01.01.2011 по 30.06.2011 убыток ООО "Гранд-Снаб" составил 4679 тыс. рублей. Ответчиком представлен бухгалтерский баланс на 30.06.2011, в соответствии с которым дебиторская задолженность составляет 15 372 тыс. рублей, кредиторская задолженность - 13 366 тыс. рублей, на балансе числятся основные средства, запасы, денежные средства.

Инспекция Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска направляла в адрес ООО "Гранд-Снаб" сообщение N 02/08/1/3676 от 18.05.2010 (с требованием представления пояснений).

ООО "Гранд-Снаб" подготовлены пояснительные записки к уведомлению N 75 от 17.12.2010, N 14 от 18.02.2010.

Инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска проведены заседания комиссии по работе с убыточными предприятиями, оформленные протоколами от 26.11.2009, от 27.06.2010, в которых даны рекомендации ООО "Гранд-Снаб" привести в соответствии с законодательством РФ размер стоимости чистых активов.

Согласно сведениям о начисленных и уплаченных налогах за период с 01.01.2011 по 24.02.2011, ООО "Гранд-Снаб" уплачен налог на доходы физических лиц в сумме 66 866 рублей, налог на доходы физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами РФ, в сумме 84 000 рублей, НДС в сумме 10 193 рублей; переплата общества составила: 449 рублей 96 копеек по ФЛ ЕСН, зачисляемый в федеральный бюджет, 54 357 рублей 99 копеек по ФЛ ЕСН, зачисляемый в ФСС РФ, 3971 рубль 63 копейки по ФЛ ЕСН, зачисляемый в ФФОМС, 1280 рублей 48 копеек в ФЛ ЕСН, зачисляемый в ТФОМС.

Согласно сведениям об открытых (закрытых) счетах в кредитных организациях у ООО "Гранд-Снаб" открыты 3 расчетных счета: в ЗАО КБ "Кедр", АКБ "Енисей" (ОАО), Восточно-Сибирский банк Сбербанка РФ.

Согласно сведениям Восточно-Сибирского банка Сбербанка РФ УДО N 0253 от 05.05.2011 N253-1072 за период с 01.01.2010 по 31.03.2011 по расчетному счету ООО "Гранд-Снаб" оборот денежных средств составил: остаток входящих 1146 рублей 73 копейки в январе - марте 2010 года, 396 рублей 73 копейки - в апреле - июне 2010 года, в остальном периоде 0 рублей.

09.03.2010 между ООО "Гранд-Снаб" (покупатель) и ООО "Торговый дом ММК" (поставщик) заключен договор поставки металлопроката N КЯ0011, в пункте 1.1. которого определено, что поставщик обязуется передать в собственность покупателя металлопродукцию, а покупатель оплатить и принять продукцию в количестве и ассортименте в соответствии с условиями договора.

28.12.2010 к договору поставки N КЯ0011 заключено соглашение N 1 от 28.12.2010.

01.04.2010 между ООО "Красэнергогрупп" (заказчик) и ООО "Гранд-Снаб" (исполнитель) заключен договор N 01/04-10 на оказание услуг разгрузки-погрузки и хранения товара (груза) на складе, в соответствии с пунктом 1.1. которого исполнитель обязуется оказать заказчику следующие услуги: приемка от перевозчика товара (груза), предназначенного для заказчика и поставленного в адрес исполнителя; выгрузка товара (груза); складирование товара (груза), хранение товара (груза); погрузка товара (груза) в транспортные средства, предоставленные заказчиком.

01.01.2011 между ООО "Гранд-Снаб" (хранитель) и ООО "Торговый дом ММК" (поклажедатель) заключен договор хранения товарно-материальных ценностей N С00012, по условиям которого хранитель обязуется принять на хранение, хранить на складе, принадлежащем хранителю на основании договора аренды открытой площадки N 27 от 22.11.2010, расположенном по адресу: г. Красноярск, ул. Калинина, д. 73 "а", товар, переданный ему поклажедателем, и возвратить товар поклажедателю или третьему лицу по требованию поклажедателя в соответствии с условиями договора, а поклажедатель обязуется оплатить хранителю услуги хранения.

11.01.2011 между ООО "Феррум" (поставщик) и ООО "Гранд-Снаб" (покупатель) заключен договор поставки N 25/11, согласно которому поставщик обязуется поставить, а покупатель принять и оплатить металлопрокат в порядке и на условиях, предусмотренных договором (пункт 1.1.).

11.01.2011 между ООО "Гранд-Снаб" (поставщик) и ООО "Технострой" (покупатель) заключен договор поставки N 11-01/11, в рамках которого поставщик обязуется поставить покупателю либо указанному им грузополучателю, а покупатель оплатить и принять металлопрокат, согласно условиям договора (пункт 1.1.).

11.01.2011 между ООО "Гранд-Снаб" (покупатель) и ООО "Технострой" (поставщик) договор поставки N 12, по которому поставщик обязуется поставить покупателю либо указанному им грузополучателю, а покупатель оплатить и принять металлопрокат, согласно условиям договора (пункт 1.1.).

12.01.2011 между ООО "ЕвразМеталлСибири" (поставщик) и ООО "Гранд-Снаб" (покупатель) заключен договор поставки N ЕМС-4/11, по которому поставщик обязуется передать в собственность покупателя металлопрокат (товар) в наименовании, ассортименте и количестве, предусмотренном спецификацией (пункт 1.1).

Ответчик представил в материалы дела в подтверждение оплаты по договорам платежные поручения N 594 от 07.06.2011 на сумму 176 604 рубля 46 копеек (оплата по договору поставки N46920026), N 602 от 08.06.2011 на сумму 400 000 рублей (оплата по договору поставки КМС-17 от 16.01.2007), N 606 от 09.06.2011 на сумму 500 000 рублей (оплата по договору поставки NКЯ0011 от 09.03.2010), N 629 от 17.06.2011 на сумму 621 500 рублей (оплата за товар по договору поставки), N 630 от 17.06.2011 на сумму 100 000 рублей (оплата за металл по договору поставки N 25/11 от 11.01.2011).

В соответствии с отчетом по основным средствам за 1 квартал 2011 года на балансе ООО "Гранд-Снаб" находятся основные средства балансовой стоимостью 123 479 рублей 39 копеек (винчестер, компьютер, факс, модем и т.д.).

Ответчик представил оборотно-сальдовую ведомость по счету 10 материалы за 1 квартал 2011 года ООО "Гранд-Снаб", согласно которой обороты составили 60 245 рублей 96 копеек; оборотно-сальдовую ведомость по счету 41 номенклатура за 1 квартал 2011 года ООО "Гранд-Снаб" (сальдо на начало периода дебет - 28 004 901 рубль 52 копейки, сальдо на конец периода - 29 512 256 рублей 14 копеек); оборотно-сальдовую ведомость по счету 67 контрагенты за 1 квартал 2011 года (сальдо на начало периода кредит - 32 355 834 рубля 13 копеек, сальдо на конец периода кредит - 32 202 981 рубль 35 копеек); оборотно-сальдовую ведомость по счету 60 контрагенты, договоры, за 1 квартал 2011 года; оборотно-сальдовую ведомость по счету 62.1 контрагенты, договоры, за 1 квартал 2011 года.

В соответствии со штатным расписанием N 6 от 16.07.2009 в штате ООО "Гранд-Снаб" состояло 23 единицы с месячным фондом заработной платы в размере 302 256 рублей.

Согласно штатному расписанию N 7 от 24.05.2011 в штате ООО "Гранд-Снаб" состоит 20 единиц с месячным фондом заработной платы в размере 368 029 рублей 50 копеек.

26.03.2010 между АКБ "Енисей" (ОАО) (банк) и ООО "Гранд-Снаб" (заемщик) заключен кредитный договор N 8041-5, по которому банк предоставляет заемщику кредиты в виде кредитной линии с лимитом задолженности в размере не менее 500 000 рублей, общая ссудная задолженность заемщика перед банком не может превышать 10 000 000 рублей.

По платежным поручениям N 12313594 от 29.04.2010, N 12453221 от 31.05.2010, N 12564926 от 29.06.2010, N 12688765 от 27.07.2010, по банковскому ордеру N 13623704 от 17.02.2011 банком перечислен кредит на счет ООО "Гранд-Снаб" в суммах: 2 000 000 рублей, 2 000 000 рублей, 2 000 000 рублей, 2 000 000 рублей, 3 500 000 рублей.

17.02.2011 между АКБ "Енисей" (ОАО) (банк) и ООО "Гранд-Снаб" (заемщик) заключен кредитный договор N 8041-2011-11, по которому банк предоставляет заемщику в порядке и на условиях, указанных в кредитном договоре, кредит в сумме 3 500 000 рублей до 28.06.2011.

ООО "Гранд-Снаб" в счет оплаты кредита перед АКБ "Енисей" (ОАО) перечисляло денежные средства по платежным поручениям N 535 от 30.05.2011 (200 000 рублей), N 539 от 30.05.2011 (200 000 рублей), N 532 от 26.05.2011 (100 000 рублей), N 528 от 25.05.2011 (100 000 рублей), N 522 от 25.05.2011 (100 000 рублей), N 521 от 24.05.2011 (100 000 рублей), N474 от 17.05.2011 (200 000 рублей).

ООО "Гранд-Снаб" перечисляло НДФЛ за апрель по платежному поручению N 428 от 05.05.2011 (в сумме 52 456 рублей), страховые взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве за прель 2011 года по платежному поручению N 456 от 12.05.2011 (в сумме 661 рубль), страховые взносы на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности за апрель 2011 года по платежному поручению N 455 от 12.05.2011 (в сумме 9578 рублей), страховые взносы на обязательное медицинское страхование в бюджет ТФОМС за апрель 2011 года по платежному поручению N 454 от 12.05.2011 (в сумме 6605 рублей), страховые взносы на обязательное медицинское страхование в бюджет ФФОМС за март 2011 года по платежному поручению N 453 от 12.05.2011 (10 238 рублей), страховые взносы на ОПС, зачисляемые в ПФР на выплату страховой части трудовой пенсии, за апрель 2011 года по платежному поручению N 451 от 12.05.2011 в сумме 68 762 рубля, страховые взносы на ОПС, зачисляемые в ПФР на выплату накопительной части трудовой пенсии, за апрель 2011 года по платежному поручению N 452 от 12.05.2011 (17 107 рублей).

Ответчик представил в материалы дела в подтверждение перечисления заработной платы работникам платежные поручения N 406 от 04.05.2011 (8005 рублей 50 копеек), N 407 от 04.05.2011 (4402 рубля 07 копеек), N 408 от 04.05.2011 (7225 рублей), N 409 от 04.05.2011 (14 930 рублей 80 копеек), N 410 от 04.05.2011 (5002 рубля), N 412 от 04.05.2011 (10 000 рублей 80 копеек), N 417 от 04.05.2011 (2061 рубль), N 414 от 04.05.2011 (6001 рубль 60 копеек), N 413 от 04.05.2011 (55 008 рублей 60 копеек), N 416 от 04.05.2011 (9982 рубля), N 419 от 04.05.2011 (6132 рубля 60 копеек), N 418 от 04.05.2011 (4002 рубля 60 копеек), N 424 от 04.05.2011 (15 618 рублей), N 415 от 04.05.2011 (6131 рубль 60 копеек), N 420 от 04.05.2011 (12 002 рубля 60 копеек), N 411 от 04.05.2011 (4002 рубля 18 копеек), N 421 от 04.05.2011 (4857 рублей 76 копеек), N 422 от 04.05.2011 (7999 рублей 80 копеек), N 423 от 04.05.2011 (3124 рубля 47 копеек).

Кроме того, ответчик представил акт N 1161 от 30.06.2011 об оказанных услугах, подписанный ООО "Гранд-Снаб" и ОАО "Гранд-Электро", акт N 126 от 30.06.2011, акт N 1904 от 04.07.2011, акт N 134 от 30.06.2011, акт о приемке выполненных работ N 12 от 30.06.2011, акт о приемке выполненных работ N 11 от 30.06.2011.

Ответчиком представлены копии исполнительных листов серия АС 000798631, серия АС N 000674695, N 259770 в подтверждение наличие задолженности перед ООО "Гранд-Снаб".

При указанных обстоятельствах регистрирующий орган обратился в арбитражный суд с иском о ликвидации ООО "Гранд-Снаб".

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

В соответствии со статьей 57 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество может быть ликвидировано в добровольном порядке или по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.

В числе оснований ликвидации юридического лица по решению суда согласно пункту 2 статьи 61 Гражданского кодекса РФ и статье 25 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" названы допущенные при его создании грубые нарушения закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

Как следует из материалов дела, ООО "Гранд-Снаб" зарегистрировано в 2005 году за ОГРН 1052466003226, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись. Уставной капитал общества составляет 10 000 рублей.

Согласно представленным в материалы дела бухгалтерским балансам ООО "Гранд-Снаб" за 2008, 2009 года, 9 месяцев 2010 года, на 30.06.2011 стоимость чистых активов имеет отрицательное значение, решение о своей ликвидации ООО "Гранд-Снаб" не принимало.

Согласно пункту 1 статьи 14 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ (с изменениями и дополнениями в редакции, действовавшей на момент создания общества) (далее - Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ) размер уставного капитала общества должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.

В соответствии с пунктом 3 статьи 20 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке.

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного настоящим Федеральным законом на дату государственной регистрации общества, общество подлежит ликвидации.

Материалами дела подтверждается, что ООО "Гранд-Снаб" за период с 2008 года по настоящее время осуществляет хозяйственную деятельность, о чем свидетельствует предоставление обществом в налоговый орган бухгалтерской отчетности, по данным которой за 2008 - 2010 года, 6 месяцев 2011 года в ООО "Гранд-Снаб" на балансе числятся основные средства, запасы, денежные средства.

Представленными отчетами о прибылях и убытках подтвержден убыток в деятельности ООО "Гранд-Снаб" за 9 месяцев 2010 года в сумме 8447 тыс. рублей, за 6 месяцев 2011 года в сумме 4679 тыс. рублей.

Прослеживается положительная динамика, выраженная в значительном уменьшении размере убытков.

В штате ООО "Гранд-Снаб" состоит 20 человек согласно штатному расписанию N 7 от 24.05.2011, в подтверждение перечисления заработной платы работникам ответчиком представлены платежные поручения от 04.05.2011 N 406, N 407, N 408, N 409, N 410, N 412, N417, N 414, N 413, N 416, N 419, N 418, N 424, N 415, N 420, N 411, N 421, N 422, N 423.

Фактическое осуществление ответчиком деятельности подтверждается действующими договорами поставки металлопроката N КЯ0011, договором N 01/04-10 на оказание услуг разгрузки-погрузки и хранения товара (груза) на складе, договором хранения товарно-материальных ценностей N С00012, договором поставки N 25/11, договором поставки N 11-01/11, договором поставки N 12, договором поставки N ЕМС-4/11, платежными поручениями N 594 от 07.06.2011, N 602 от 08.06.2011, N 606 от 09.06.2011, N 629 от 17.06.2011, N 630 от 17.06.2011.

ООО "Гранд-Снаб" заключены с АКБ "Енисей" (ОАО) кредитные договоры N 8041-5 от 26.03.2010, N 8041-2011-11 от 17.02.2011.

По платежным поручениям N 12313594 от 29.04.2010, N 12453221 от 31.05.2010, N 12564926 от 29.06.2010, N 12688765 от 27.07.2010, по банковскому ордеру N 13623704 от 17.02.2011 банком перечислен кредит на счет ООО "Гранд-Снаб" в суммах: 2 000 000 рублей, 2 000 000 рублей, 2 000 000 рублей, 2 000 000 рублей, 3 500 000 рублей.

ООО "Гранд-Снаб" выполняет обязательства перед АКБ "Енисей" (ОАО) по погашению кредита, о чем свидетельствуют платежные поручения N 535 от 30.05.2011 (200 000 рублей), N539 от 30.05.2011 (200 000 рублей), N 532 от 26.05.2011 (100 000 рублей), N 528 от 25.05.2011 (100 000 рублей), N 522 от 25.05.2011 (100 000 рублей), N 521 от 24.05.2011 (100 000 рублей), N474 от 17.05.2011 (200 000 рублей).

Представленными в материалы дела документами подтверждено начисление и уплата ООО "Гранд-Снаб" обязательных платежей и взносов в 2011 году.

Учитывая изложенное, вывод суда первой инстанции о том, что допущенное нарушение Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" носит устранимый характер, является правомерным.

Уменьшение чистых активов в соответствии с положениями пункта 4 статьи 90 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 3 статьи 20 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ само по себе не влечет незамедлительную ликвидацию общества, данное обстоятельство следует рассматривать как признак ухудшающегося финансового состояния, требующего принятия соответствующих мер.

Представленные в материалы дела договоры свидетельствуют о том, что ответчиком принимаются меры для выведения общества из убыточного состояния. Кроме того, из материалов дела следует, что ООО "Гранд-Снаб" имеются неисполненные исполнительные листы по денежным взысканиям в пользу ООО "Гранд-Снаб" с контрагентов на общую сумму 6 267 384 рубля 10 копеек.

Довод регистрирующего органа о том, что уменьшение размера убытков общества не исключает совершение им правонарушения, поскольку обществом не выполнены требования, установленные пунктом 3 статьи 20 Федерального закона N 14-ФЗ от 08.02.1998 "Об общества с ограниченной ответственностью" и пункта 4 статьи 90 Гражданского кодекса Российской Федерации, исключающие основания для ликвидации юридического лица, подлежит отклонению.

В пункте 3 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.08.2004 N 84 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что при рассмотрении заявлений о ликвидации юридических лиц по мотиву осуществления ими деятельности с неоднократными нарушениями закона, иных правовых актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица. Юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены.

Принудительная ликвидация юридического лица является мерой ответственности, и формальный подход при рассмотрении споров о ликвидации юридических лиц недопустим, о чем указывает Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 18.07.2003 N 14-П, разъясняя, что при заявлении требования о ликвидации юридического лица по основаниям, предусмотренным частью 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации, истец в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязан доказать как факт осуществления ответчиком деятельности, так и факт наличия грубых нарушений закона и вину ответчика, с учетом того, что и неоднократные нарушения закона в своей совокупности должны быть настолько существенными, что решение о ликвидации является единственно необходимым для защиты прав и законных интересов третьих лиц.

Исходя из общеправовых принципов юридической ответственности (в том числе наличия вины) и установленных частью 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации критериев ограничения прав и свобод, соблюдение которых обязательно не только для законодателя, но и для правоприменителя, оспариваемая норма предполагает, что неоднократные нарушения закона в совокупности должны быть столь существенными, чтобы позволить арбитражному суду (с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий) принять решение о ликвидации юридического лица в качестве меры, необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц.

Таким образом, юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устраняются.

Материалами дела подтверждается, что имеющиеся у общества нарушения являются устранимыми и ответчиком принимаются необходимые меры для улучшения своего финансового состояния с целью достижения положительного соотношения между стоимостью чистых активов и величиной уставного капитала.

Доводы регистрирующего органа о том, что деятельность общества по итогам 2006, 2007, 2009 годов и 1 квартала 2010 годов убыточна, крайне нерентабельна; выявлено расхождение между бухгалтерским и налоговым учетом ООО "Гранд-Снаб" по итогам 2009 года в размере 356 тыс. рублей; в периодах 2007 год - 1 квартал 2010 года общество преимущественно развивается за счет заемных средств, собственного капитала в структуре имущества не имеет, отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку представленными в материалы дела доказательствами подтверждается, что допущенные обществом нарушения являются устранимыми и, с учетом предпринимаемых обществом мер, размеры активов могут быть приведены в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Довод регистрирующего органа о том, что отрицательное значение чистых активов отображает фактическую финансовую несостоятельность организации (отсутствие доходности, неспособность исполнять свои обязательства перед кредиторами и обязанности по уплате обязательных платежей) на протяжении всего периода деятельности ООО "Гранд-Снаб", не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку не противоречит выводам суда первой инстанции об отсутствии неустранимых нарушений действующего законодательства.

Кроме того, ликвидация ООО "Гранд-Снаб" может причинить значительный ущерб третьим лицам - контрагентам общества, с которыми заключены долгосрочные договоры, работникам общества, для которых оно является стабильным источником доходов, кредиторам, залогодателям.

В соответствии со статьей 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации Инспекция Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска освобождена от уплаты государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от "28" июля 2011 года по делу N А33-4454/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Е.В. Севастьянова

Судьи

А.Н. Бабенко Г.А. Колесникова