Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 ноября 2011 г. N 09АП-26961/11

г. Москва

01 ноября 2011 г.

N 09АП-26961/2011-ГК Дело N А40-22059/11-85-191

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 ноября 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гарипова В.С.

судей: Смирнова О.В., Мартыновой Е.Е.

при ведении протокола судебного заседания

помощником судьи Кузнецовой А.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "ПОЛИСТЕН"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от "08" августа 2011 г.

по делу N А40-22059/11-85-191, принятое судьей А.Р. Беловой

по иску ООО "МПЗ Богородский" (ОГРН 1055005935038)

к ООО "ПОЛИСТЕН" (ОГРН 1027700068120)

о взыскании 84 698 руб. 37 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца - Аксенова Н.М. по доверенности от 24.10.2011 N 67, Лелушин С.Н. по доверенности от 04.07.2011 N 25;

от ответчика - Ламанова А.В. по доверенности б/н от 24.10.2011

УСТАНОВИЛ:

ООО "МПЗ Богородский" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к ООО "ПОЛИСТЕН" (далее - ответчик) о взыскании 84 698 руб. 37 коп. основного долга с учетом НДС (10 %).

В обоснование заявленных исковых требований истец ссылается на договор поставки N 127-ПК от 18.10.2010 г., заключенный между ним и ответчиком, в соответствии с которым истец поставил ответчику товар. Однако ответчик свои обязательства по оплате надлежащим образом не исполнил, в результате чего образовалась задолженность в размере 84 698 руб. 37 коп.

Арбитражный суд города Москвы решением от 08 августа 2011 года заявленные требования удовлетворил в полном объеме.

В решении суда указано, что в соответствии с п. 8 специальных коммерческих условий, стороны подтверждают, что право на зачет Покупателем денежных требований к Поставщику, связанных с исполнением сторонами прав и обязательств, предусмотренных п. 8 "Возврат товара", включая его п.п. 8.1, 8.2, 8.3, 8.4 специальных коммерческих условий, возникает у Покупателя с момента подписания уполномоченными представителями сторон ТН/ТТН; при этом факт подписания ТН/ТТН уполномоченными представителями сторон Поставщик и Покупатель признают фактом надлежащего уведомления Покупателем Поставщика о зачете Покупателем встречного однородного требования Поставщику (ст. 410 ГК РФ); что требования, предусмотренные п.п. 7, 8 специальных коммерческих условий, не исполнены, в связи с чем доводы ответчика, в том числе о зачете, судом отклоняются ввиду их необоснованности; что товар, который ответчик считает возвращенным истцу, фактически истцу не возвращен, ТН/ТТН с указанием наименования (ассортимент), количества, стоимости сторонами не подписаны.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении требований истца.

В обоснование своей позиции ответчик указывает, что Истцом не представлены документы, на основании которых суд мог бы установить момент перехода права собственности на каждую позицию Товара, стоимость которой входит в общую суммы взыскиваемой задолженности, документы, подтверждающие вручение Ответчику надлежаще оформленных счетов-фактур на заявленную сумму исковых требований; истцом не доказано, что обязанность по оплате товара на заявленную в Иске сумму у Ответчика уже наступила; что не установлен момент перехода права собственности на Товар от Поставщика к Покупателю, не установлены начальная и конечная даты, определяющие срок, в течение которого Покупатель обязан оплатить полученный Товар; что неисполнение Поставщиком указанных судом условий не влечет прекращения у Покупателя права на возмещение стоимости Товара, заявленного на возврат (в том числе путем зачета встречных требований в порядке ст. 410 ГК РФ) и убытков, связанных с незаконным отказом Поставщика от приемки товара, заявленного на возврат; что Ответчик неоднократно устно (в связи с отсутствием закрепленного в Договоре поставки порядка письменного уведомления о наличии товара на возврат) уведомлял Истца о наличии Товара на возврат; что Уведомление о наличии Товара на возврат по Договору направлено Истцу по электронной почте на имя руководителя отдела сетевых продаж Чайковского Олега Евгеньевича, по факсу на номер (495) 660-15-82 на имя Чайковского Олега Евгеньевича, почтовым отправлением с уведомлением о вручении; что, таким образом, неисполнение условий п.п. 7 и 8 Приложения N 3 к Договору поставки (Специальные коммерческие условия) произошло по вине Истца; что в соответствии со ст. 410 ГК РФ, п. 4.7. Договора, п. 8.2. Специальных коммерческих условий к Договору 02 марта 2011 года в адрес Истца Ответчик направил заявление о зачете взаимных требований (N 4-ПР от 25.02.2011 г.).

В отзыве на апелляционную жалобу истец просит решение суда оставить без изменения как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представители истца возражали против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзыва, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между Истцом (Поставщик) и Ответчиком (Покупатель) 18 октября 2010 года заключен Договор поставки N 127-ПК с протоколом разногласий, дополнительным соглашением от 18.10.2010 г., спецификацией (Приложение 1), специальными коммерческими условиями (Приложение N 3) (л.д. 105-119, т. 1).

В соответствии с п.п. 1.1., 1.2. Договора, Поставщик обязуется поставлять Покупателю, а Покупатель принимать и оплачивать товар в соответствии с условиями Договора. Оплата за Товар производится путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика на условиях, предусмотренных Приложением N 3 к Договору, после перехода права собственности на товар к Покупателю и получения Покупателем соответствующего счета-фактуры, надлежаще оформленного согласно действующему законодательству РФ, на основании цен, указанных в Спецификации. Датой исполнения Покупателем своих обязательств по оплате Товара считается дата списания денежных средств с корреспондентского счета банка Покупателя.

В соответствии с п. 4.7 договора, при возврате Покупателем Поставщику товара (части товара) Поставщик обязан оплатить возвращенный Покупателем товар в срок не позднее 5-ти банковских дней со дня приемки Поставщиком (уполномоченным представителем Поставщика) возвращенного товара.

В случае неисполнения, либо ненадлежащего исполнения Поставщиком обязательств, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта, Покупатель, со дня следующего за днем истечения срока, установленного для оплаты возвращенного Покупателя товара, имеет безусловное право удержать их причитающихся Поставщику по договору денежных средств, сумму задолженности Поставщика по оплате возвращенного Покупателем товара, путем одностороннего зачета встречного однородного требования, в порядке установленном ст. 410 ГК РФ.

Истец поставил ответчику согласованный сторонами товар, что подтверждается представленными в материалы дела товарными накладными, счетами-фактурами, сертификатами соответствия, удостоверениями качества и безопасности.

Товар принят ответчиком без претензий, что подтверждается оттиском печати и подписью представителя ответчика.

Ответчик поставленный товар в полном объеме не оплатил, в результате чего образовалась задолженность в размере 84 698 руб. 37 коп., что подтверждается материалами дела, в том числе двусторонним актом сверки за период с 01.01.2011 г. по 31.01.2011 г. (л.д. 102, т. 1).

Истец, соблюдая претензионный порядок рассмотрения споров, установленный п. 6.10 договора, направил в адрес ответчика претензию исх. N 45 от 01.02.2011 г. (л.д. 97, т. 1).

Ответчик задолженность не погасил.

Уведомлением от 02.02.2011 г. б/н (л.д. 130-132, т. 1) ответчик сообщил истцу, что в соответствии с абз. 1 п. 4 дополнительного соглашения к договору, п.8.2 специальных коммерческих условий к договору, Покупатель вправе возвращать Поставщику весь нереализованный Покупателем третьим лицам товар в размере 100% в течение 6 месяцев с момента отгрузки, а по истечении шести месяцев - не более 5% от взятого объема. В связи с тем, что шестимесячный срок, предусмотренный указанным пунктом, на дату настоящего уведомления не истек, ответчик уведомил истца о наличии товара на возврат на общую сумму 86 053 руб. 35 коп. В связи с этим ответчик, ссылаясь на п. 6.6 договора, предложил истцу вывезти возвращаемый товар своими силами и за свой счет в течение 48 часов с момента получения уведомления, а также напоминание, что п. 4.7 договора предусматривает обязанность Поставщика оплатить Покупателю возвращенный товар в срок не позднее 5 банковских дней со дня приемки Поставщиком возвращенного товара.

На претензию истца о надлежащем исполнении обязательств ответчик в ответе от 08.02.2011 г. N 1-Пр (л.д. 98) сообщил истцу, что, рассмотрев требования Поставщика об оплате задолженности Покупателя по договору в сумме 84 698 руб. 37 коп., учитывая задолженность Поставщика по оплате за возвращенный товар на сумму 86 953 руб. 35 коп., предлагает:

- сторонам произвести зачет встречных требований на сумму 84 698 руб. 37 коп. в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 410 ГК РФ;

- поставщику погасить задолженность по оплате за возвращенный товар в сумме 2 254 руб. 94 коп. в порядке, предусмотренном соглашением о зачете встречных требований.

В соответствии с п. 8 специальных коммерческих условий, Покупатель вправе: возвращать поставщику товар сезонного спроса - 100% (п. 8.1); возвращать поставщику весь нереализованный Покупателем третьим лицам товар - 100% в течение 6 месяцев с момента первой отгрузки, далее не более 5% от взятого объема (п. 8.2); возвращать поставщику товар после окончания промо-акций - не более 10% от взятого объема (п. 8.3).

В соответствии с п. 7 специальных коммерческих условий, для надлежащего исполнения сторонами прав и обязательств, предусмотренных п.8 "Возврат товара", включая его п.п. 8.1, 8.2, 8.3, 8.4 специальных коммерческих условий, стороны обязаны соблюдать следующие положения:

- возврат товара, предусмотренного п. 8 "Возврат товара", включая его п.п. 8.1, 8.2, 8.3, 8.4 специальных коммерческих условий, осуществляется в соответствии с договором и действующим законодательством РФ;

- при возврате Покупателем Поставщику товара (части товара), Поставщик обязан оплатить возвращенный товар в срок, установленный п. 4.7 договора;

- датой приемки возвращенного Покупателем Поставщику товара является дата, указанная в ТН/ТТН, подписанных сторонами (уполномоченными представителями сторон);

- стоимость, количество, наименование (ассортимент) возвращенного Поставщику товара указывается в ТН/ТТН, подписанных сторонами (уполномоченными представителями сторон);

- в случае если между экземплярами ТН/ТТН, подписанными сторонами (уполномоченными представителями сторон) и принадлежащими Поставщику и Покупателю, будут выявлены различные данные о возвращенном Покупателем товара (в том числе, но, не ограничиваясь, в дате приемки возвращенного товара, его стоимости, количестве и наименования (ассортименте) и др.), стороны установили, что преимущество имеют данные о возвращенном товаре в экземпляре ТН/ТТН, принадлежащем Покупателю;

- Поставщик (представитель Поставщика) обязан при приемке возвращаемых Покупателем товаров передать представителю Покупателя оригинал доверенности на осуществление действий по приобретению возвращаемого товара (в том числе на подписание ТН/ТТН и актов); при этом Покупатель обязан выставить Поставщику счет-фактуру на возвращенный товар.

Руководствуясь ст.ст. 11, 12, 307, 309, 310, 314, 454, 486, 516 ГК РФ, по изложенным выше доводам суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования.

Указанные в жалобе доводы не являются основанием для отмены решения и для отказа в иске, поскольку единственным основанием для предусмотренной сторонами возможности ответчика произвести зачет встречных требований, связанных с наличием обязательства истца перед ответчиком по оплате возвращенного товара, могли являться только оформленные надлежащим образом и подписанные обеими сторонами возвратные товарные накладные в связи с возвратом товара.

Лишь наличие таких обстоятельств стороны установили в качестве признания факта надлежащего уведомления Покупателем Поставщика о зачете Покупателем встречного однородного требования Поставщику (ст. 410 ГК РФ).

Однако товар фактически не был возвращен и возвратные товарные накладные не подписывались сторонами.

Таким образом, документальных оснований для зачета не имеется.

При отсутствии иных, соглашений право собственности на товар переходит к покупателю в момент передачи ему товара, обязанность по оплате наступает в соответствии с требованиями ст. 516 ГК РФ.

Доводы ответчика об уведомлении истца о наличии товара на возврат и о незаконном отказе Поставщика от приемки товара, заявленного на возврат, не могут быть рассмотрены судом, поскольку встречного иска в рамках настоящего дела в связи с ненадлежащим, как указывает ответчик, исполнением достигнутых сторонами соглашений не заявлено.

Ответчик вправе заявить самостоятельный такой иск в связи с указанными им обстоятельствами.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 08 августа 2011 года по делу N А40-22059/11-85-191 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

О.В. Смирнов Е.Е. Мартынова

Судьи

О.В. Смирнов Е.Е. Мартынова