Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 ноября 2011 г. N 09АП-19895/11

г. Москва

03 ноября 2011 г.

N 09АП-19895/2011 Дело N А40- А40-8207/11-110-64

Резолютивная часть постановления объявлена "31" октября 2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 03 ноября 2011 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Лаврецкой Н.В.

Судей: Валиева В.Р., Верстовой М.Е.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Туаршевым А.Я.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело N А40-8207/11-110-64 по иску ООО "Люксор Дистрибьюшн"(ОГРН 1097746740486, г.Москва,ул.Гиляровского,д.65,стр.1) к ООО "СР Диджитал"(ОГРН 1027739835804,г.Москва,ул.Рочдельская,д.15,стр8-9), 3-е лицо: ООО "Тренд Вижн" о прекращении использования прав и взыскании денежных средств и встречному иску взыскании штрафа, возмещении убытков и расторжении договора

При участии в судебном заседании: От истца: Проняшина Е.А. - по дов. от 24.01.2011 г. От ответчика: Бенглян Г.Х. - по дов. от 01.02.2011 г.

От третьего лица - Озеров С.Г. (приказ N 20 от 26.06.2009, решение от 26.06.2008, паспорт 4605 181756)

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "Люксор Дистрибьюшн" обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "СР Диджитал" о взыскании с ООО "СР Диджитал" в пользу ООО "Люксор Дистрибьюшн" просроченной суммы вознаграждения в размере 1 273 094 рубля 50 копеек, штрафной неустойки в размере 38 192 рубля 80 копеек, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 42 498 рублей, штрафной неустойки за нарушение положений п.3.1.4. и п.3.1.11. договора в размере 1 000 000 рублей, штрафной неустойки за нарушение положений п.3.1.7. договора в размере 613200 рублей, убытков, вследствие расторжения договора в размере 6 000 000 рублей, прекращении использования прав на аудиовизуальное произведение "Семейка Джонсов" ("ТНЕ JONESES"), ввиду того, что договор расторгнут ООО "Люксор Дистрибьюшн" в одностороннем порядке, изъятии из оборота всех изготовленных ООО "СР Диджитал", но не реализованных экземпляров материальных носителей аудиовизуального произведения "Семейка Джонсов" ("ТНЕ JONESES") с последующим уничтожением.

ООО "Тренд Вижн" было привлечено к участию в деле в качестве третьего лица.

В ходе судебного разбирательства ответчиком был заявлен встречный иск о взыскании с ООО "Люксор Дистрибьюшн" в пользу ООО "СР Диджитал" 500 000 руб. в качестве штрафа за нарушение условий договора N 008/10-ДВД от 16.08.2010 г.., 700 000 руб. в счет компенсации убытков, причиненных ООО "СР Диджитал", а также о расторжении договора N 008/10-ДВД от 16.08.2010 г..

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.06.11 по делу N А40-8207/11-110-64 первоначальные исковые требования были удовлетворены частично, встречное исковое заявление было оставлено без рассмотрения в связи с несоблюдением претензионного порядка урегулирования спора.

Не согласившись с решением суда, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просил отменить решение суда в части взыскания с него 1000000руб. неустойки и настаивал на удовлетворении встречного иска.

Одним из оснований отмены решения ответчик указал на необоснованность оставления без рассмотрения встречного иска.

Определением апелляционного суда от 26.08.2011 г..по делу состоялся переход к рассмотрению дела апелляционным судом по правилам рассмотрения дел судом первой инстанции.

При рассмотрении дела по правилам первой инстанции ООО "Люксор Дистрибьюшн" настаивало на о взыскании с ООО "СР Диджитал" просроченной суммы вознаграждения в размере 1 273 094 рубля 50 копеек, штрафной неустойки в размере 38 192 рубля 80 копеек, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 42 498 рублей, штрафной неустойки за нарушение положений п.3.1.4. и п.3.1.11. договора в размере 1 000 000 рублей, штрафной неустойки за нарушение положений п.3.1.7 договора в размере 613 200 рублей, возмещении убытков вследствие расторжения договора в размере 6 000 000 рублей, прекращении ответчиком использования прав на аудиовизуальное произведение "Семейка Джонсов" ("ТНЕ JONESES"), ввиду того, что договор расторгнут ООО "Люксор Дистрибьюшн" в одностороннем порядке, изъятии из оборота всех изготовленных ООО "СР Диджитал", но не реализованных экземпляров материальных носителей аудиовизуального произведения "Семейка Джонсов" ("ТНЕ JONESES") с последующим уничтожением.

Встречные исковые требования были определены требованием о взыскании с ООО "ЛюксорДистрибьюшн" в пользу ООО "СР Диджитал" 500000руб. штрафа за нарушение условий пункта 4.7 договора, 700000руб. в возмещение ущерба и расторжении договора от 16.08.2010 г.. N 008/10-ДВД. Третье лицо сообщило о расторжении с ответчиком договора в связи с нарушением истцом по делу условия о запрете, установленном пунктом п3.4.9 договора от 16.08.2010 г.. N 008М0-ДВД.

Рассмотрев исковые требования сторон, судебная коллегия пришла к выводу о том, что первоначальные исковые требования и встречный иск подлежат удовлетворению частично на основании следующего.

Между ООО "Люксор Дистрибьюшн" (лицензиар) и ООО "СР Диджитал" (пользователь) был заключен договор от 16.08.2010 г.. N 008М0-ДВД, в соответствии с которым лицензиар предоставил пользователю исключительную лицензию на использование аудиовизуального произведения "Семейка Джонсов" ("ТНЕ JONESES") способами, указанными в п. 1 договора.

За предоставленные по настоящему договору права (исключительную лицензию), пользователь обязался выплатить лицензиару вознаграждение, состоящее из фиксированного (паушального) платежа и периодических платежей (Роялти)(пункт п.2 договора). Размер и порядок оплаты вознаграждения был согласован в приложении N 1 к договору.

16 августа 2010 года лицензиар передал носитель аудиовизуального произведения "Семейка Джонсов" ("ТНЕ JONESES") и права на него пользователю по акту приема-передачи прав.

Утверждая о неисполнении, начиная с 01 ноября 2010 года по 24 января 2011 года, пользователем обязанности по уплате вознаграждения в форме фиксированного (паушального) платежа( общая сумма которого составляла 3 346 189 рублей), лицензиар обратился с иском о взыскании 1 273 094 руб. 5 коп. задолженности, представив акт сверки взаимных расчетов между сторонами по состоянию на 24 января 2011 года.

На основании п.4.1 истец предъявил требование о взыскании штрафной неустойки в размере 0,1 % от просроченной суммы за каждый день просрочки. Сумма штрафной неустойки в соответствии с договором за просрочку 30 дней составила 38 192 рубля 08 копеек.

На основании статьи 395 ГГК РФ истцом предъявлены к взысканию 42498 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами и штрафной неустойки в размере 1 000 000 рублей за нарушение положений п.3.1.4. и п.3.1.11, штрафной неустойки за нарушение положений п.3.1.7 договора в размере 613 200 рублей.

В судебном заседании представитель ООО "СР Диджитал" признал обоснованность требований истца о взыскании вознаграждения в размере 1 273 094 рубля 50 копеек, штрафной неустойки в размере 38 192 рубля 80 копеек, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 42 498 рублей. Признание указанных исковых требований ответчиком соответствует обстоятельствам дела, указанные требования признаются подлежащими удовлетворению.

Требование о взыскании штрафной неустойки в размере 1 000 000 рублей соответствует условиям п.4.2, установившего ответственность в размере 500000руб. за каждый факт нарушения условий п.3.1.4. и п.3.1.11 договора. Согласно последним макет полиграфического оформления носителей должен утверждаться правообладателем. По данным истца, макеты и мастер-диск не были согласованы истцом, ответчиком не представлено доказательств, опровергающих данное обстоятельство. Ссылка ответчика на письмо (л.д.79,т.2) не признается таким доказательством, поскольку истцом представлены два вида обложки, используемой ответчиком.

Требование о взыскании с ответчика штрафной неустойки в размере 613 200 рублей на основании п.3.1.7 договора, согласно которому на пользователя возложена обязанность по своевременному представлению правообладателю отчетов о продажах, а за нарушение этого обязательства пунктом 4.5 договора установлена ответственность в виде уплаты неустойки в размере 600руб. за каждый день невыполнения обязательства, признается необоснованным, поскольку истец не отрицал получение электронных отчетов, при этом договором стороны не установили конкретной формы отчетов.

Требование о взыскании 6000000 рублей в возмещение убытков, причиненных, по мнению истца, вследствие одностороннего расторжения договора истцом, признается судебной коллегией не подлежащим удовлетворению. Истец не представил доказательств уведомления ответчика об одностороннем расторжении договора, поскольку электронные сообщения о расторжении договора направлялись по электронным адресам, не установленным договором. При этом ответчик отрицал получение им сообщения о расторжении договора, а во встречном иске настаивал на расторжении договора в судебном порядке. Кроме того, истец не обосновал размер убытков.

В связи с изложенным, признается необоснованным и требование о прекращении ответчиком использования прав на аудиовизуальное произведение "Семейка Джонсов" ("ТНЕ JONESES") на основании одностороннего расторжения договора, поскольку не представлено доказательств расторжения договора.

Требование об изъятии из оборота всех изготовленных ООО "СР Диджитал", но не реализованных экземпляров материальных носителей аудиовизуального произведения "Семейка Джонсов" ("ТНЕ JONESES") с последующим уничтожением отклоняется как необоснованное. Кроме того, истец не представил доказательств наличия у ответчика не реализованных экземпляров материальных носителей аудиовизуального произведения "Семейка Джонсов".

Встречное исковое требование о взыскании с ООО "ЛюксорДистрибьюшн" в пользу ООО "СР Диджитал" 500000руб. штрафа на основании пункта 4.7 договора, которым установлена ответственность правообладателя в виде выплаты штрафа в размере 500000руб. за каждый факт нарушения требований пункта 3.4.9 догора признается обоснованным. Согласно пункту 3.4.9 догора лицензиар не вправе использовать или разрешать третьим лицам аудиовизуальное произведение путем его сообщения для всеобщего сведения через сеть Интернет без взимания с телезрителей специальной платы за просмотр.

Представленным в дело протоколом осмотра письменного доказательства от 04.04.11 N 77 АА 1141433, заверенным надлежащим образом, подтверждено размещение на сайте Now.ru -ЗАО "Сейчас" в свободном доступе для бесплатного просмотра аудиовизуального произведения"Семейка Джонсов".

Нарушение условий договора со стороны лицензиара признано подтвержденным, требование о взыскании штрафа в размере 500000руб. - подлежащим удовлетворению.

Встречное требование о взыскании 700000руб. в возмещение ущерба в связи с расторжением договора ответчика с третьим лицом не признается подлежащим удовлетворению, поскольку на момент рассмотрения требования не представлено доказательств причинения ответчику убытков в указанном размере. Предъявленная третьим лицом претензия на указанную сумму, на что ссылается ответчик, не признается таким подтверждением.

Требование ответчика о расторжении договора от 16.08.2010 г.. N 008/10-ДВД рассмотрению не подлежит, поскольку ответчик не обращался с таким требованием в досудебном порядке.

В соответствии со статьей 148 АПК РФ указанное требование подлежит оставлению без рассмотрения.

Расходы сторон на госпошлину подлежат распределению соответствии со статьей 110 АПК РФ.

В соответствии с постановлением Пленума ВАС РФ от 28.05.09 N 36 при состоявшемся переходе к рассмотрению дела по правилам первой инстанции обжалуемое решение подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 176,266-268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, постановлением Пленума ВАС РФ N 36 от 28.05.09, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.06.2011 г. по делу N А40-8207/11-110-64 отменить.

Взыскать с ООО "СР Диджитал" в пользу ООО "Люксор Дистрибьюшн" 1273094,50руб. долга, 38192,80 руб. штрафа, 42498,0руб. процентов за пользование денежными средствами,1000 000 руб.. неустойки по п.3.1.4 и п.3.1.11 договора, а также 17800руб. в возмещение расходов на госпошлину. В удовлетворении остальной части иска отказать.

Взыскать с ООО "Люксор Дистрибьюшн" в пользу ООО "СР Диджитал" 500 000 руб. штрафа и 10416,67руб. в возмещение расходов на госпошлину.

В удовлетворении требования встречного иска о взыскании 700 000 руб.. в возмещение убытков отказать, требование о расторжении договора оставить без рассмотрения.

Произвести зачет требований в части взыскания неустойки по первоначальному иску и штрафа по встречному иску, а также при возмещении расходов сторон на госпошлину, определив ко взысканию с ООО "СР Диджитал" в пользу ООО "Люксор Дистрибьюшн" 2353785,30руб., в том числе 1273094,50руб. долга, 38192,80 руб. штрафа, 42498,0руб. процентов за пользование денежными средствами, 500 000 руб.. неустойки по п.3.1.4 и п.3.1.11 договора, а также 7383,33руб. в возмещение расходов на госпошлину.

Исполнительный лист выдать с учетом произведенного зачета требований.

Возвратить ООО "Люксор Дистрибьюшн" из федерального бюджета 9960,0руб. излишне уплаченной госпошлины (пл. пор.- в деле).

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Лаврецкая

Судьи

В.Р. Валиев М.Е. Верстова