Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 ноября 2011 г. N 16АП-2982/11

г. Ессентуки

07 ноября 2011 г.

Дело N А63-4352/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 31 октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 ноября 2011 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Белова Д.А.,

судей: Мельникова И.М., Цигельникова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зубаловым К.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу Управления федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 30.08.2011 по делу N А63-4352/2011

по заявлению закрытого акционерного общества "Телко" (ИНН 2636033069, ОГРН 1022601938248)

к Управлению федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (ИНН 2634003887, ОГРН 1022601989508)

о признании незаконным и отмене постановления УФАС по СК от 05.05.2011 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N 193 (судья Тлябичева З.Р.),

при участии в судебном заседании:

- от Управления федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю: Смерчанский Г.В. по доверенности N 05/3193 от 22.04.2011;

- от закрытого акционерного общества "ТЕЛКО": Карасюк Е.И. по доверенности от 25.10.2011,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Телко", г. Ставрополь (далее по тексту -заявитель, общество, ЗАО "Телко") обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Управлению федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю, г. Ставрополь (далее по тексту - Управление) о признании незаконным и отмене постановления УФАС по СК от 05.05.2011 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N 193.

Заявленные требования мотивированы тем, что постановлением по делу об административном правонарушении N 193 от 05.05.2011 общество за нарушения законодательства привлечено к ответственности по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушений (далее КоАП РФ), данное постановление вынесено с нарушением процессуальных норм, в связи с чем подлежит отмене.

Решением от 30.08.2011 суд удовлетворил заявленные требования общества, признал незаконными и отменил постановление Управления федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 05.05.2011 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N 193.

Судебный акт мотивирован тем, что нарушения порядка привлечения к административной ответственности являются основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа.

Не согласившись с таким решением суда, Управление обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

По мнению Управления, факт совершения обществом административного правонарушения подтверждается материалами административного дела, а выводы суда о нарушении порядка привлечения к административной ответственности, в деле не имеется нарушений порядка привлечения к ответственности, которые могли послужить основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа.

Общество представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указывает, что суд первой инстанции правильно оценил все юридически значимые факты и вынес законное и обоснованное решение.

Представитель управления в судебном заседании 31.10.2011 поддержал апелляционную жалобу по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

В судебном заседании 31.10.2011 представитель общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить решение суда без изменения в соответствии с доводами отзыва на жалобу.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыв на нее, исследовав материалы дела, выслушав представителей управления и общества, в соответствии с главами 34,35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установил следующее.

Как видно из материалов дела 05 августа 2011 года на основании части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушений в отношении ЗАО "Телко" вынесено Постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N 193, в соответствии с которым общество было привлечено к административной ответственности за нарушение пункта 3 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" по факту размещения на дверях подъезда дома по улице Мира 469, рекламы ЗАО "Телко" следующего содержания: "ТЕЛКО. ВАШ ДОМ ПОДКЛЮЧЕН К ИНТЕРНЕТУ! Городской телефон бесплатно! 99-000-9".

Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с настоящим заявлением.

Как следует из материалов дела, в городе Ставрополе, в сентябре 2010 года, на дверях подъезда дома по улице Мира 469, была размещена реклама ЗАО "Телко" следующего содержания: "ТЕЛКО. ВАШ ДОМ ПОДКЛЮЧЕН К ИНТЕРНЕТУ! Городской телефон бесплатно! 99-000-9".

В рекламе ЗАО "Телко" было указано, что дом подключен к Интернету. Заинтересовавшись данной рекламой, гражданин Пугачев П.В. обратился по указанному в рекламе телефону, где оператор компании пояснил, что подключение будет осуществлено в течение двух недель. Так как на тот момент гражданин Пугачев П.В. являлся абонентом ОАО "ЮТК", предоставляющей доступ в Интернет, то им были расторгнуты договорные отношения с данной компанией. После расторжения договора гражданин Пугачев П.В. 23 сентября 2010 года заключил договор с ЗАО "Телко" на предоставление Интернет услуги. Однако подключение было осуществлено только 9 ноября 2010 года.

Из материалов дела видно, что коммутационное оборудование в доме N 469 по улице Мира было установлено обществом 9 ноября 2010 года. Ранее оно не могло быть установлено в связи с тем, что у общества отсутствовал доступ к подсобным помещениям в доме.

Следовательно, распространенная реклама ЗАО "Телко" является недостоверной, так как содержит не соответствующие действительности сведения о возможности приобретения рекламируемой услуги в определенном месте и в определенное время.

В соответствии с пунктом 3 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока.

Согласно информации, представленной ЗАО "Телко" на запрос Ставропольского УФАС России, данная реклама была изготовлена на основании договора поставки полиграфической продукции от 01 марта 2010 года, заключенного между ООО "Борцов" /355000, г. Ставрополь, ул. М.Жукова, 21/ с одной стороны и ЗАО "Телко" /355035, г. Ставрополь, ул. Маршала Жукова, 21а, ИНН 2636033069/ с другой стороны.

В соответствии с частью 5 статьи 3 Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 г. "О рекламе", рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) рекламы лицо.

В соответствии с частью 6 статьи 38 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 3 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе", несет рекламодатель.

Рекламодателем указанной рекламной продукции является ЗАО "Телко" /355035, г. Ставрополь, ул. Маршала Жукова, 21 а, ИНН 2636033069/.

Таким образом, именно рекламодатель, определяя содержание рекламы, обязан предоставлять для последующего распространения надлежащую информацию, содержание которой соответствует требованиям законодательства о рекламе. Следовательно, ЗАО "Телко" /355035, г. Ставрополь, ул. Маршала Жукова, 21а, ИНН 2636033069/ допущено нарушение пункта 3 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", выразившееся в распространении рекламы ЗАО "ТЕЛКО", в которой содержатся не соответствующие действительности сведения о возможности приобретения рекламируемой услуги (подключение к сети Интернет) в определенном месте и в определенное время.

26 ноября 2010 года Управлением Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю было возбуждено дело N 121 по признакам нарушения пункта 3 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38 -ФЗ "О рекламе".

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования общества, указал, что по результатам рассмотрения дела N 121 по признакам нарушения законодательства о рекламе решением по делу N121 ЗАО "Телко" было признано нарушившим пункт 3 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38 - ФЗ "О рекламе", а распространенная реклама, согласно статье 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38 - ФЗ "О рекламе" ненадлежащей, в отношении общества был составлен протокол об административном правонарушении N361 и выдано предписание о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе.

Определением от 27.12.2010 дело в отношении ЗАО "Телко" об административном правонарушении N 513 было назначено к рассмотрению.

Определением об исправлении описки (опечатки) от 24.01.2011 было внесено исправление в определение о назначении времени и места рассмотрения дела N 513 об административном правонарушении, а именно исправлено лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении с ЗАО "Телко" на должностное лицо директора ЗАО "Телко" Афанасьеву Е.А.

В результате рассмотрения данного дела 07.02.2011 г. Управлением было вынесено постановление по делу об административном правонарушении N 513 о наложении штрафа в размере четырех тысяч рублей на должностное лицо директора ЗАО "Телко" Афанасьеву Е.А.

Не согласившись с вынесенным постановлением, генеральный директор ЗАО "Телко" Афанасьева Е.А. обратилась с жалобой к вышестоящему должностному лицу.

По результатам рассмотрения данной жалобы 09.03.2011 руководителем Управления было принято решение по делу N СН 05/1-513-2011 об отмене постановления о наложении штрафа по делу N 513 об административном правонарушении в отношении генерального директора ЗАО "Телко" Афанасьевой Е.А. и направлении дела на новое рассмотрение должностному лицу - заместителю руководителя Ставропольского УФАС России Кутепову А.К.

Как указывает суд первой инстанции, однако 04.04.2011 г. должностным лицом Управления было вынесено определение о возбуждении дела N 193 об административном правонарушении и проведении административного расследования в отношении юридического лица ЗАО "Телко".

05.06.2011 г. Управлением было вынесено Постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N 193, накладывающее штраф в размере ста тысяч десяти рублей на юридическое лицо ЗАО "Телко".

Между тем, в материалах дела имеются все необходимые материалы и документы, на основании которых, можно сделать вывод о соблюдении Ставропольским УФАС России процедуры привлечения ЗАО "ТЕЛКО" к административной ответственности.

04 апреля 2011 года Управлением Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю было возбуждено административное дело N 193 и проведено административное расследование в отношении ЗАО "ТЕЛКО".

По результатам рассмотрения дела N 193 об административном правонарушении общество было признано нарушившим пункт 3 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38 - ФЗ "О рекламе", а распространенная реклама, согласно статье 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38 - ФЗ "О рекламе" ненадлежащей.

По результатам проведения административного расследования и в соответствии со статьей 28.5 КоАП РФ, 25.04.2011 г. заместителем руководителя Ставропольского УФАС России был составлен Протокол N 129 об административном правонарушении в отношении виновного лица - ЗАО "ТЕЛКО".

В соответствии со статьей 23.48 КоАП РФ, Федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 28.3 КоАП РФ, протоколы об административных правонарушениях, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях.

При составлении и вручении протокола об административном правонарушении были соблюдены требования статьи 28.2 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении N 193 Ставропольским УФАС России в отношении ЗАО "ТЕЛКО" было вынесено постановление о наложении штрафа от 05.05.2011.

Таким образом, при рассмотрении дела об административном правонарушении в отношении ЗАО "ТЕЛКО" Ставропольским УФАС России была соблюдена процедура, предусмотренная Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, и должным образом применены нормы материального права.

Также следует признать ошибочным вывод суда первой инстанции о том, что из текста вышеуказанного определения от 04.04.2011, основанием для возбуждения дела об административном правонарушении N 193 явилось решение по делу N СН 05/1-513-2011 об отмене постановления о наложении штрафа по делу N 513 об административном правонарушении и направлении дела на новое рассмотрение и соответственно, Управление не имело оснований менять лицо, привлекаемое к ответственности, поскольку постановление по делу N 513 было отменено, лишь по причине процессуальных нарушений, допущенных Управлением при производстве по делу, а не за отсутствием состава правонарушения в действиях лица, в отношении которого вынесено данное постановление.

Однако основанием для возбуждения дела об административном правонарушении N 193 в том числе могут служить и те же основания что и для возбуждения дела об административном правонарушении N 513, поскольку это не противоречит ст. 28.1 КоАП РФ.

Кроме того, в соответствии с частью 3 статьи 2.1 КоАП РФ, назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.

Следовательно, привлечение ЗАО "ТЕЛКО" к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе, за которое ранее уже было привлечено к ответственности виновное должностное лицо ЗАО "ТЕЛКО", не противоречат нормам административного права.

Таким образом, при рассмотрении дела об административном правонарушении N 193 в отношении ЗАО "ТЕЛКО" Ставропольским УФАС России была соблюдена процедура, предусмотренная Кодексом об административных правонарушениях Российской Федерации.

Наряду с этим, суд апелляционной инстанции усматривает в деянии общества состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Так из материалов дела усматривается, что в городе Ставрополе, в сентябре 2010 года, на дверях подъезда дома по улице Мира 469, была размещена реклама ЗАО "ТЕЛКО" следующего содержания: "ТЕЛКО. ВАШ ДОМ ПОДКЛЮЧЕН К ИНТЕРНЕТУ! Городской телефон бесплатно! 99-000-9".

В рекламе ЗАО "ТЕЛКО" было указано, что дом подключен к Интернету. Заинтересовавшись данной рекламой, гражданин Пугачев П.В. обратился по указанному в рекламе телефону, где оператор компании пояснил, что подключение будет осуществлено в течение двух недель. Так как на тот момент гражданин Пугачев П.В. являлся абонентом ОАО "ЮТК", предоставляющей доступ в Интернет, то им были расторгнуты договорные отношения с данной компанией. После расторжения договора гражданин Пугачев П.В. 23 сентября 2010 года заключил договор с ЗАО "ТЕЛКО" на предоставление Интернет услуги. Однако подключение было осуществлено только 9 ноября 2010 года.

Коммутационное оборудование в доме N 469 по улице Мира было установлено Обществом 9 ноября 2010 года. Ранее оно не могло быть установлено в связи с тем, что у Общества отсутствовал доступ к подсобным помещениям в доме.

Следовательно, распространенная реклама ЗАО "ТЕЛКО" является недостоверной, так как содержит не соответствующие действительности сведения о возможности приобретения рекламируемой услуги в определенном месте и в определенное время.

Рекламодателем указанной рекламной продукции является ЗАО "ТЕЛКО" /355035, г. Ставрополь, ул. Маршала Жукова, 21 а, ИНН 2636033069/.

По данному поводу в отношении общества составлен протокол и вынесено постановление о привлечении общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ и назначения наказания.

Таким образом, постановление административного органа от 05.05.2011 по делу об административном правонарушении N 193 о привлечении общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ является законным и обоснованным.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции решение суда первой инстанции считает необходимым отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований общества.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу удовлетворить. Решение Арбитражного суда Ставропольского края от 30.08.2011 по делу N А63-4352/2011 отменить. В удовлетворении заявления закрытого акционерного общества "Телко" об обжаловании постановления Управления федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 05.05.2011 N 193 - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

Д.А. Белов

Судьи

И.М. Мельников И.А. Цигельников