Определение Второго арбитражного апелляционного суда от 8 ноября 2011 г. N 02АП-5881/11

г. Киров

08 ноября 2011 года

Дело N А28-4705/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 ноября 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чернигиной Т.В.,

судей Бармина Д.Ю., Щелокаевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бронниковой Ю.А.,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - открытого акционерного общества "Нововятский лыжный комбинат"

на решение Арбитражного суда Кировской области от 08 августа 2011 года по делу N А28-4705/2011, принятое судом в составе судьи Киселевой В.А.

по иску открытого акционерного общества "Кировская теплоснабжающая компания" (ИНН 4345230958 ОГРН 1084345012465)

к открытому акционерному обществу "Нововятский лыжный комбинат" (ИНН 4349006474 ОГРН 1024301319756)

о взыскании задолженности, неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами,

установил:

открытое акционерное общество "Кировская теплоснабжающая компания" (далее - ОАО "КТК", истец) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Нововятский лыжный комбинат" (далее - ОАО "НЛК", ответчик, заявитель) о взыскании 292 382 руб. 05 коп. долга по договору от 01.07.2005 N 94003/285 на оказание услуг по передаче тепловой энергии (далее - Договор), 14 326 руб. 72 коп. пени за период с 20.05.2011 по 07.07.2011, 268 руб. 02 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 08.07.2011 по 11.07.2011, а также процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму основного долга на дату вынесения решения по день его фактической уплаты исходя из банковского процента ЦБ РФ на день вынесения судебного акта.

Правовым основанием заявленных требований истец указал статьи 309, 310, 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 08.08.2011 иск удовлетворен.

Не согласившись с принятым решением, ОАО "НЛК" обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции изменить и принять по делу новый судебный акт уменьшив размер пени до 5 106 руб. 60 коп.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что пеня в размере 0,1 % за каждый день просрочки является чрезмерно высокой и не соответствует последствиям нарушения обязательств. Фактически, получая с ответчика пени в указанном размере, истец обогащается за счет ответчика. В связи с этим, заявитель считает необходимым при расчете пени применить среднюю ставку банковского процента в размере 13%; сумма пени за спорный период составит 5 106 руб. 66 коп., что, по мнению заявителя, соответствует последствиям нарушения обязательств и компенсирует в полной мере имущественные потери истца.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Стороны явку своих представителей в судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не обеспечили, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом, истец ходатайствует о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

В соответствии с частью 1 статьи 123, статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей сторон.

Заявителем представлено письменное ходатайство от 07.11.2011 об отказе от апелляционной жалобы и прекращении производства по жалобе.

В силу пункта 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации считает возможным принять отказ от апелляционной жалобы, прекратить производство по апелляционной жалобе.

В соответствии со статьей 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная заявителем государственная пошлина по апелляционной жалобе в сумме 2 000 рублей подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 49, 184, 185, 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ

отказ открытого акционерного общества "Нововятский лыжный комбинат" от апелляционной жалобы принять.

Производство по апелляционной жалобе на решение Арбитражного суда Кировской области от 08.08.2011 по делу N А28-4705/2011 прекратить.

Открытому акционерному обществу "Нововятский лыжный комбинат" выдать справку на возврат из федерального бюджета государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме 2 000 рублей, уплаченной платежным поручением от 07.09.2011 N 5276.

Определение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий

Т.В. Чернигина

Судьи

Д.Ю. Бармин Т.А. Щелокаева