Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2011 г. N 08АП-7600/11

город Омск

10 ноября 2011 г.

Дело N А46-5478/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 02 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 ноября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семёновой Т.П.

судей Гладышевой Е.В., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Зинченко Ю.О.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7600/2011) закрытого акционерного общества "Мекомстрой" на решение Арбитражного суда Омской области от 11.08.2011 по делу N А46-5478/2011 (судья Баландин В.А,), принятое по иску закрытого акционерного общества "Мекомстрой" (ОГРН 1025500540042, ИНН 5502016003) к муниципальному предприятию города Омска "Тепловая компания" (ОГРН 1025500609200, ИНН 5501016762) об урегулировании разногласий,

при участии в судебном заседании представителей:

от ЗАО "Мекомстрой" - Зюзин М.А. по доверенности от 09.02.2011;

от МП г. Омска "Тепловая компания" - Тихомиров А.В. по доверенности от 28.12.2010 (после перерыва)

установил:

Закрытое акционерное общество "Мекомстрой" (далее - ЗАО "Мекомстрой", истец) обратилось в арбитражный суд к муниципальному предприятию города Омска "Тепловая компания" (далее - МП г. Омска "Тепловая компания", ответчик) с иском о урегулировании возникших разногласий при заключении договора от 10.02.2011 N 3051/27А/10 о создании технической возможности теплоснабжения по объекту: жилой дом, расположенный по адресу: в 151 метре севернее относительно 5-этажного жилого дома, имеющего почтовый адрес: г. Омск, КАО, ул. Транссибирская, 5 на земельном участке с кадастровым номером 55:36:14 01 04:3039 (г. Омск, ул. Транссибирская (7 очередь) путём обязания ответчика заключить указанный договор на условиях, изложенных истцом в исковом заявлении, принять пункты 1.1., 1.3., 2.3.2., 4.1., 6.2., в редакции истца, пункты 2.4.2., 4.3., 5.3., 5.5. исключить, добавить в договор пункты 1.4., 1.5.

До принятия судебного акта по существу спора истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил исковые требования, просил урегулировать разногласия по договору и определить условия договора: добавить пункт 1.4. следующего содержания: местоположение точки подключения принять от ТК-21 от перекладываемой трассы 2 диаметром 325 мм по ул. Транссибирская по тепловой сети к объекту (Транссибирская 7-я очередь) на границе пересечения тепловой сети с земельным участком заказчика, дополнительно уточнить по месту с тепловым округом МП "ТК" (л.д. 75).

Суд принял уточнение иска.

Решением Арбитражного суда Омской области от 11.08.2011 по делу N А46-5478/2011 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым решением суда, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить полностью и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований с учётом уточнения иска в порядке статьи 49 АПК РФ, принятого судом.

От ответчика поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании был объявлен перерыв с 31.10.2011 до 02.11.2011.

Информация о перерыве в судебном заседании размещена на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет, а также на официальном сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации (картотека арбитражных дел).

До разрешения по существу апелляционной жалобы от истца в лице его представителя Зюзина М.А., действующего на основании доверенности от 11.02.2011 б/н, поступило заявление в порядке статьи 49 АПК РФ об отказе от иска в полном объёме в связи с достижением сторонами согласия по всем существенным условиям договора о создании технической возможности теплоснабжения от 10.02.2011 N 3051/27А/10 во внесудебном порядке и подписанием сторонами протокола согласования разногласий.

В судебном заседании представитель ответчика не возражал против отказа от иска.

Право истца отказаться от иска полностью или частично предусмотрено частью 2 статьи 49 АПК РФ, согласно которой истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Согласно части 5 статьи 49 АПК РФ арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Суд апелляционной инстанции считает возможным принять отказ истца от иска, поскольку он заявлен уполномоченным лицом (представителем истца, действующим на основании доверенности, содержащей специальное право на отказ от иска), не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

В связи с принятием судом апелляционной инстанции отказа от иска решение Арбитражного суда Омской области от 11.08.2011 по настоящему делу подлежит отмене, а производство по делу - прекращению на основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ в связи с отказом истца от иска и принятием такого отказа арбитражным судом.

Производство по апелляционной жалобе следует прекратить в связи с отсутствием предмета апелляционного обжалования.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае прекращения производства по делу или оставления заявления без рассмотрения судом общей юрисдикции или арбитражным судом.

Государственная пошлина в размере 6 000 руб., уплаченная истцом при подаче искового заявления и апелляционной жалобы по платёжным поручениям N 449 от 04.05.2011 и N 835 от 05.09.2011 подлежит возврату ему из федерального бюджета.

На основании изложенного и руководствуясь статьёй 49, пунктом 4 части 1 статьи 150, пунктом 3 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ закрытого акционерного общества "Мекомстрой" от иска полностью по делу N А46-5478/2011.

Решение Арбитражного суда Омской области от 11.08.2011 по делу N А46-5478/2011 отменить.

Производство по делу N А46-5478/2011 и апелляционной жалобе закрытого акционерного общества "Мекомстрой" прекратить.

Возвратить закрытому акционерному обществу "Мекомстрой" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 6 000 руб., перечисленную по платёжным поручениям N 449 от 04.05.2011 и N 835 от 05.09.2011.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

Е.В. Гладышева М.В. Смольникова