Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 ноября 2011 г. N 15АП-12617/11

город Ростов-на-Дону

11 ноября 2011 г.

дело N А53-15324/2011 15АП-12617/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 09 ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 ноября 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Захаровой Л. А.

судей Ивановой Н.Н., Сулименко О.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Яицкой С.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 23 по Ростовской области

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 23.09.2011 по делу N А53-15324/2011 о прекращении производства по делу

принятое в составе судьи Лебедевой Ю.В.

по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 23 по Ростовской области

к обществу с ограниченной ответственностью "Санторин"

о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 23 по Ростовской области (далее - МИФНС России N 23 по Ростовской области) обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Санторин" (далее - ООО "Санторин") к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Определением суда от 23.09.2011 г. производство по делу прекращено. Судебный акт мотивирован тем, что действия общества подлежат квалификации по ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ. Поскольку рассмотрение заявлений по ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ не отнесено к подведомственности арбитражного суда, производство по делу прекращено.

Не согласившись с данным судебным актом, МИФНС России N 23 по Ростовской области обжаловала его в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просила определение суда от 23.09.2011 г. отменить, заявленные требования удовлетворить. В обоснование апелляционной жалобы инспекция указывает, что общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в пункте приема ставок с нарушением условий лицензии.

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, не явились, о времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащим образом.

В соответствии с частью 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при неявке в судебное заседание лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

На основании поручения N 804 от 05.07.2010 г. сотрудниками МИФНС России N 23 по Ростовской области совместно с прокуратурой Первомайского района г. Ростова-на-Дону проведена проверка в пункте приема платежей на спортивные события ООО "Санторин", расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Мира, 5.

В ходе проверки установлено, что в указанном помещении ООО "Санторин" осуществляет прием ставок на спортивные события и выплату выигрышей. Общество действует на основании лицензии N 16 от 01.10.2011 г. на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в которой отсутствует такой адрес места осуществления лицензируемой деятельности.

По данному факту в отношении ООО "Санторин" составлен протокол об административном правонарушении N 160 от 08.08.2011 г.

Материалы административного дела направлены в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении общества к административной ответственности.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", вступившего в силу с 01.01.2007 г.., деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Пунктом 6 статьи 4 Закона N 244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 г.. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с Федеральным законом.

Согласно подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

В соответствии с п. 2 ст. 14 Федерального закона от 29.12.2006 г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

В силу п. 9 ст. 4 данного Закона лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Согласно условиям лицензии N 16 от 01.10.2011 г. деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах разрешена обществу "Санторин" по адресу: Ленинградская область, г. Всеволжск, Всеволжский проспект, д. 72.

Материалами административного дела подтверждается, что прием денежных средств (ставок) от физических лиц и выплата выигрыша осуществляется обществом в пункте приеме платежей по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Мира, 5.

Таким образом, деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон осуществляется обществом не по месту расположения букмекерской конторы и иного места осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, указанных в лицензии.

При этом налоговая инспекция обратилась с заявлением в Арбитражный суд Ростовской области 12.08.2011 г.

Между тем, Федеральным законом от 20.07.2011 г.. N 250-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", вступившим в законную силу с 06.08.2011 г., внесены изменения в КоАП РФ.

Так, КоАП РФ дополнен статьей 14.1.1 КоАП РФ, частью 3 которой предусмотрена ответственность за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснено, что в случае, если заявление административного органа о привлечении к административной ответственности или протокол об административном правонарушении содержат неправильную квалификацию совершенного правонарушения, суд вправе принять решение о привлечении к административной ответственности в соответствии с надлежащей квалификацией. При этом указанное в протоколе событие правонарушения и представленные доказательства должны быть достаточными для определения иной квалификации противоправного деяния.

Если в соответствии с надлежащей квалификацией рассмотрение дела о привлечении к административной ответственности согласно части 3 статьи 23.1 КоАП РФ не отнесено к подведомственности арбитражного суда, суд, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 150 АПК РФ, выносит определение о прекращении производства в арбитражном суде и о возвращении протокола об административном правонарушении и прилагаемых к нему документов административному органу.

Абзацем 3 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ установлен перечень дел об административных правонарушениях, подведомственных арбитражному суду. Однако рассмотрение дел об административных правонарушения по ст. 14.1.1 КоАП РФ к компетенции арбитражного суда не отнесено.

При таких обстоятельствах основания к удовлетворению апелляционной жалобы отсутствуют.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению решения апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 23.09.2011 г. о прекращении производства по делу по делу N А53-15324/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Л.А. Захарова

Судьи

Н.Н. Иванова О.А. Сулименко