Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2011 г. N 11АП-12398/11

г.Самара

15 ноября 2011 г.

Дело N А72-6478/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 14 ноября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 ноября 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Кувшинова В.Е., Поповой Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания Кольберг Н.В., с участием:

от управления Министерства внутренних дел России по г.Ульяновску - (до перерыва) представителя Караевой Э.Э. (доверенность от 15 июля 2011 года N 100/47), после перерыва - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от ООО "Компания Лидер" - (до и после перерыва) представитель не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 09-14 ноября 2011 года апелляционную жалобу управления Министерства внутренних дел России по г.Ульяновску

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 28 сентября 2011 года по делу N А72-6478/2011, судья Прохоров А.Е., принятое по заявлению управления Министерства внутренних дел России по г.Ульяновску, г.Ульяновск, к ООО "Компания Лидер", ИНН 7716665792, ОГРН 1107746460568, г.Москва,

о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Управление министерства внутренних дел России по г.Ульяновску (далее - УМВД России по г.Ульяновску, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Компания Лидер" (далее - ООО "Компания Лидер", общество) к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Решением суда от 28 сентября 2011 года ООО "Компания Лидер" привлечено к административной ответственности предусмотренной ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 40000 рублей на том основании, что материалами дела доказаны факт правонарушения и вина общества в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ. Оборудование, предметы и документы, изъятые согласно протокола осмотра от 08 июля 2011 года, находящиеся на ответхранении у заявителя (в ОП N 2 по обслуживанию Заволжского района УМВД г.Ульяновска по адресу: г.Ульяновск, ул. Мелекеская, 4; в Управлении МВД по г.Ульяновску по адресу: г.Ульяновск, ул. Орлова, 29), возвратиь обществу после вступления решения в законную силу.

В апелляционной жалобе УМВД России по г.Ульяновску просит решение суда изменить в части, возлагающей на УМВД России по г.Ульяновску обязанности возвратить ООО "Компания Лидер" оборудование, предметы и документы, изъятые сотрудниками УМВД России по г.Ульяновску по протоколу осмотра от 08 июля 2011 года. Принять по делу новый судебный акт, привлечь ООО "Компания Лидер" к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 40000 рублей с конфискацией 12 единиц игровых терминалов, изъятых сотрудниками УМВД России по г.Ульяновску по протоколу осмотра от 08 июля 2011 года.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя общества, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда изменить в части назначения административного наказания без конфискации, применить наказание в виде конфискации 12 игровых автоматов, изъятых по протоколу осмотра.

В соответствии со ст.163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 09 ноября 2011 года объявлялся перерыв до 15 час 00 мин 14 ноября 2011 года, рассмотрение дела продолжено в судебном заседании 14 ноября 2011 года.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителя заявителя, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, ООО "Компания Лидер" зарегистрировано в качестве юридического лица (ОГРН 1107746460568; ИНН 7716665792). В ходе проверки поступившей информации о функционировании зала игровых автоматов 08 июля 2011 года сотрудниками УВД по городу Ульяновску был осуществлен выезд по адресу: г.Ульяновск, ул.Гончарова, 30. Сотрудниками УВД установлено, что в помещении по указанному адресу осуществляет деятельность ООО "Компания Лидер" (ОГРН 1107746460568, юридический адрес: г. Москва, ул.Челюскинская, 11, стр. 1).

В ходе осмотра помещения (протокол осмотра помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 08 июля 2011 года) выявлено, что в помещении установлено 12 электронных игровых терминалов для посетителей, которые были во включенном состоянии, в помещении также находились посетители.

Находившийся в данном помещении посетитель Кушнарев О.В. пояснил, что в данный игровой клуб он пришел, чтобы поиграть в азартные игры. Для этого он позвонил по определенному номеру телефона и только после этого его пустили в данный игровой клуб. Первый раз он приходил 1, 5 месяца назад. Обычно он играл на крайнем слева аппарате в игру "Кекс". Игра происходила следующим образом: он отдавал оператору клуба деньги лично в руки в размере 100 рублей, никакого чека он не получал. С помощью ключа она вводила в аппарат количество кредитов, соответствующее сумме внесенных им денег, и он нажимал кнопку "Старт" на экране выходили картинки после он выбирал клавишу "линии" потом "старт". В случае если на мониторе выпадают одинаковые картинки, то ему добавлялись очки. После того, как он набирал определенное количество очков и его устраивала данная сумма, он может остановить игру и снять очки. Сумму, которую снимает в виде очков, оператор выплачивает наличными деньгами. В данном клубе он выигрывал около 600 рублей, а также были выигрыши по 300 рублей. От данной игры он получал азарт. Умнов Д.Г. пояснил, что 08 июля 2011 года он пришел в игровой клуб в третий раз, чтобы поиграть на игровых автоматах. Играл он обычно в "Коктейль". Игра осуществлялась следующим образом: он отдавал деньги оператору-девушке, и она с помощи ключа зачисляла внесенную им сумму. Он начинал игру, которая происходила следующим образом: за счет совпадения символов или выпадения бонуса он набирал балы, 08 июля 2011 года он зачислил деньги в сумме 1000 рублей. За время его посещений он ни разу не выиграл.

В ходе осмотра места происшествия были изъяты документы, в том числе свидетельства государственной регистрации ООО "Компания Лидер".

Как видно из материалов дела, между ООО "Смайл" и ООО "Компания Лидер" 13 мая 2011 года оформлен договор субаренды нежилого помещения по адресу г.Ульяновск, ул.Гончарова, д.30, в цокольном этаже. Между ООО "Метеор" и ООО "Компания Лидер" 13 мая 2011 года заключен договор аренды развлекательных аппаратов, указанных в приложении N 1. Между ООО "ТрейдМаркет и ООО "Компания Лидер" 10 мая 2011 года заключен договор N 1152812 Р по проведению стимулирующей лотереи по адресу г.Ульяновск, ул.Гончарова, 30. Прием денежных средств в качестве ставок осуществляется через оператора, которая находится в этом же помещении. Выигранные денежные средства также выдаются оператором.

Начальником ЦИАЗ УМВД России по г.Ульяновску майором полиции Кармаковой М.М. в отношении ООО "Компания Лидер" 26 августа 2011 года составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, а именно: по факту организации и проведения азартных игр без специального разрешения, необходимого в соответствии со ст.13 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 244-ФЗ).

Материалами проверки факт ведения ООО "Компания Лидер" деятельности по организации и проведению азартных игр под видом стимулирующей лотереи с использованием развлекательного оборудования по адресу: г.Ульяновск, ул.Гончарова, 30, без специального разрешения, предусмотренного ст.13 Федерального закона N 244-ФЗ, установлен.

Согласно ч.1 ст.2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Исходя из пунктов 1 и 3 ст.49 Гражданского кодекса Российской Федерации отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно ст. 4 Федерального закона от 08 августа 2001 года N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" к лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

В соответствии со ст. 9 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензируемым видом деятельности понимается деятельность, на осуществление которой на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с названым Федеральным законом.

Исходя из п.6 ст.4 Федерального закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В силу п.3 ст.5 Федерального закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Согласно подпункту 1 статьи 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 года N 138-ФЗ "О лотереях" лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Исходя из требований ст.13 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр необходимо получение специального разрешения.

Установлено, что ООО "Компания Лидер" под видом стимулирующей лотереи, осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Ульяновской области за пределами игорных зон. Специального разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр ООО "Компания Лидер" не имеет.

Таким образом, в действиях ООО "Компания Лидер" содержится состав административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с ч.2 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

На основе оценки имеющихся в деле доказательств, исходя из положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд признал доказанным факт совершения ООО "Компания Лидер" противоправного виновного деяния, выразившегося в осуществлении предпринимательской деятельности по организации и проведении азартных игр без специального разрешения, что образует состав административного правонарушения предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

За совершенное обществом правонарушение суд первой инстанции определил меру административного наказания в виде штрафа в минимальном размере, предусмотренном санкцией ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, в сумме 40000 руб. без конфискации предметов административного правонарушения. При этом суд учел, что, по данным заявителя, общество ранее не привлекалось к административной ответственности за аналогичные правонарушения, материальный ущерб отсутствует, оборудование находится у общества на праве аренды.

Суд решил, что после вступления решения в законную силу оборудование, предметы и документы, изъятые согласно протоколу осмотра от 08 июля 2011 года, находящееся на ответхранении у заявителя (в ОП N 2 по обслуживанию Заволжского района УМВД г.Ульяновска по адресу: г.Ульяновск, ул.Мелекеская, 4; в Управлении МВД по г.Ульяновску по адресу: г.Ульяновск, ул.Орлова, 29), подлежат возврату обществу.

Арбитражный апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о наличии в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности, состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности, предусмотренного КоАП РФ, в ходе производства по данному делу об административном правонарушении не установлено.

Вместе с тем суд первой инстанции, не применив при назначении административного наказания конфискацию игровых автоматов, не учел, что изъятое у общества оборудование (игровые автоматы) являлось орудием совершения административного правонарушения.

В соответствии с п.1 ст.3.1 КоАП РФ, устанавливающей цели административного наказания, административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

В данном случае неприменение судом наказания в виде конфискации орудий, предметов совершения правонарушения не отвечает целям назначения административного наказания, а именно: цели предотвращения совершения аналогичных правонарушений в будущем как самим лицом, привлеченным к административной ответственности, так и иными лицами.

Возвращение игровых автоматов лицу, которое их использовало в качестве орудия, предметов правонарушения (игровых автоматов), может способствовать повторному совершению административных правонарушений в сфере игорного бизнеса. При этом не имеет значения, что общество ранее к такой ответственности не привлекалось.

С учетом изложенного судом первой инстанции необоснованно не была применена конфискация предметов (орудия) совершения правонарушения.

Вместе с тем на момент рассмотрения дела судом апелляционной инстанции срок давности привлечения, предусмотренный ст.4.5 КоАП РФ, к административной ответственности истек, что исключает возможность назначения обществу наказания в виде конфискации изъятых административным органом предметов административного правонарушения.

В соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при истечении сроков давности привлечения к административной ответственности.

На основании изложенного решение суда от 28 сентября 2011 года следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу заявителя - без удовлетворения.

Исходя из положений статей 204, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уплата госпошлины за рассмотрение заявлений о привлечении к административной ответственности и обжалование решений по данной категории дел не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 28 сентября 2011 года по делу N А72-6478/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу управления Министерства внутренних дел России по г.Ульяновску - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.Г.Филиппова

Судьи

В.Е.Кувшинов Е.Г.Попова