Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21 ноября 2011 г. N 04АП-2482/11

г. Чита

21 ноября 2011 г.

дело N А19-19397/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 14 ноября 2011 года.

В полном объеме постановление изготовлено 21 ноября 2011 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрелкова А.В.

судей Ошировой Л.В., Куклина О.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Козыревым А.В.

рассмотрев в открытом заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "СДСКомпани" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 25 мая 2011 года о рассмотрении требования закрытого акционерного общества "Иркутскоблгаз-проект" о включении в реестр требований кредиторов должника по делу N А19-19397/2010 о признании общества с ограниченной ответственностью "СДСКомпани" (ИНН 3808070300, ОГРН 1023801021320) несостоятельным (банкротом) (суд первой инстанции: судья Волкова И.А.)

с участием в заседании представителей:

от должника - Ядришников А.А., доверенность от 27.01.2011

уСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 18.01.2011 в отношении ООО "СДСКомпани" введено наблюдение, временным управляющим утверждён арбитражный управляющий Галандин С.А.

ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с требованием, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о включении в реестр требований кредиторов в размере 12 108 247 руб. 36 коп.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 25.05.2011 требование ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" в размере 12 108 247 руб. 36 коп. включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СДСКомпани".

Директор ООО "СДСКомпани" Иванов Д. обжаловал принятый судебный акт в апелляционном порядке, находя его незаконным и необоснованным, полагая, что судом нарушены нормы материально и процессуального права, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела. При включении требований ЗАО "Иркутскоблгаз- прокект" в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СДСКомпани" заявитель указал не все документы, подтверждающие объём выполненных ООО "СДСКомпани" работ, имеются документы, подтверждающие выполнение ООО "СДСКомпани" работ ещё на сумму 10 139 266, 05 руб.

Заявитель ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" отзыв на апелляционную жалобу не представил.

В отзыве на апелляционную жалобу арбитражный управляющий ООО "СДСКомпани" Галандин С.А. указал, что временным управляющим, в соответствии с Федеральным законом от 26,02.2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении процедуры наблюдения неоднократно направлялись уведомления о введении процедуры банкротства, а также требования о передаче всех имеющихся документов. Данные уведомления направлялись по месту нахождения ООО "СДСКомпани". а именно по адресу: 664009. г, Иркутск, ул. Ипподромная. д. 56-"а", однако ответов на указанные уведомления не последовали, а с адреса возвращались письма с отметкой выбытия адресата, хотя руководителю ООО "СДСКомпани" было достоверно известно о введении процедуры банкротства его организации. В связи с чем, при написании отзыва на требование о включении в реестр кредиторов ООО "СДСКомпани" временным управляющим были изучены только документы, представленные ЗАО "Иркутскоблгаз-проект", так как руководством ООО "СДСКомпани" документы временному управляющему переданы не были.

На момент вынесения определения Арбитражным судом Иркутской области от 25.05.2011 каких-либо документов по договорным отношениям ООО "СДСКомпани" с ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" у временного управляющего не имелось и представить их в Арбитражный суд Иркутской области также не представилось возможным, в связи с этим временным управляющим был представлен отзыв, в котором временный управляющий не возражал против включения ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СДСКомпаии", так как представителем ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" были представлены документы в обоснование своей позиции.

В настоящий момент дать надлежащую правовую оценку документам, представленных руководителем ООО "СДСКомпаии" в обоснование апелляционной жалобы не представляется возможным в виду того, что до настоящего времени обязанность, предусмотренная статьёй 126 Федерального закона от 26.02.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководителем не исполнена, несмотря на то. что он надлежащим образом уведомлен после открытия конкурсного производства.

Конкурсный управляющий ООО "СДС Компани" Галандин С.А. вопрос об удовлетворении, либо в отказе в удовлетворении заявленных в апелляционной жалобе требований оставил на усмотрение суда.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 07.11.2011 был объявлен перерыв до 12 час. 00 мин. 14.11.2011. После перерыва судебное заседание продолжено в прежнем составе суда, с участием представителя должника.

Остальные стороны о времени и месте заседания арбитражного апелляционного суда извещены надлежащим образом, своих представителей в суд не направили. При таком положении, в соответствии частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание представителей участвующих в деле лиц не препятствовала рассмотрению дела.

Законность и обоснованность обжалованного судебного акта проверены в апелляционном порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и отзыва на неё, пришёл к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

Сообщение, о введении в отношении должника наблюдения, опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 30 от 19.02.2011.

С требованиями ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" о включении в реестр требований кредиторов ООО "СДСКомпани" обратилось в Арбитражный суд Иркутской области 18.03.2011, то есть в пределах срока, установленного пунктом 1 статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002.

Из материалов дела следует, что 10.07.2007 между ООО "СДСКомпани" и ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" заключён Контракт N 1/2007, предметом которого является выполнение ООО "СДСКомпани" из его материалов своими силами и средствами всего объёма работ по строительству объекта (административного здания в Правобережном округе г.Иркутска по ул. Горького 36-"б") в соответствии с условиями проектной документацией, одобренной ЗАО "Иркутскоблгаз-проект".

Согласно пункту 3.1 Контракта N 1/2007 от 10.07.2007 общая цена контракта включает выполнение ООО "СДСКомпани" всех обязательств по контракту на дату подписания акта о сдаче-приёмке объекта в окончательную эксплуатацию, составляет 117 500 000 руб.

В соответствии с пунктом 5.2 Контракта датой начала выполнения ООО "СДСКомпани" работ по контракту считается дата выполнения следующих условий: подписание акта на передачу ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" ООО "СДСКомпани" строительной площадки согласно Приложению N 7 к контракту; поступление первого платежа на счёт ООО "СДСКомпани" в соответствии с пунктом 4.1.1 контракта; передача разрешения на строительство согласованной проектной документации в полном объёме.

Согласно пункту 5.3 Контракта - окончание работ не позднее 12 месяцев с момента подписания сторонами акта на передачу ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" ООО "СДСКомпани" строительной площадки согласно Приложению N 7 к контракту.

ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" перечислило ООО "СДСКомпани" авансовые платежи в размере 58 297 646 руб. 95 коп., что подтверждается платёжными поручениями.

Стоимость выполненных ООО "СДСКомпани" работ согласно представленных актов об их приёмке: N 1 от 30.11.2007, N 2 от 29.12.2007, N 3 от 31.01.2008, N 4 от 05.05.2008, N 5 от 06.05.2008, N 6 от 09.06.2008, N 7 от 30.06.2008, N 8 от 18.08.2008, справок о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 30.11.2007, N 2 от 29.12.2007, N 3 от 31.01.2008, N 4 от 05.05.2008, N 5 от 06.05.2008, N 6 от 09.06.2008, N 7 от 30.06.2008, N 8 от 18.08.2008 составила 46 189 399 руб. 59 коп.

Согласно пункту 19.1 Контракта аннулирование контракта согласно положениям статьи 18 контракта должно осуществляться путём письменного уведомления заказной почтой об этом другой стороны. Такое аннулирование будет действовать с даты получения указанного уведомления другой стороной, причём другая сторона должна подтвердить эту дату телексом или телеграммой в 10-дневный срок.

Пунктом 19.2.Контракта предусмотрено, что в случае, если Контракт будет аннулирован, Генподрядчик и Заказчик приложат все усилия, чтобы в течение 3 (трёх) месяцев с даты аннулирования контракта достигнуть справедливого и разумного урегулирования вопроса об общей сумме, на которую Генподрядчик и/или Заказчик имеет право в связи с фактически выполненной работой. Такая сумма должна быть определена на основе разумной взаимосогласованной обеими сторонами расчёта в соответствии с выполненной работой в процентном отношении к общему объёму работ, подлежащих выполнению согласно Контракту, принимая во внимание любые платежи, полученные Генподрядчиком от Заказчика до даты вступления суммы, причитающейся Генподрядчику или Заказчику, должна быть выплачена в течение 1 (одного) месяца с даты урегулирования вопроса.

В связи с нарушением ООО "СДСКомпани" условий контракта, в том числе с просрочкой выполнения ООО "СДСКомпани" работ предусмотренных контрактом, ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" 11.11.2008 направило ООО "СДСКомпани" уведомление об аннулировании контракта с 11.11.2008.

Объект, расположенный по адресу г. Иркутск, ул. Горького 36-"б", в связи с аннулированием контракта передан ЗАО "Иркутскоблгаз-проект", что подтверждается представленным в материалы дела актом сдачи - приёмки объекта, подписанным сторонами.

Согласно представленным в материалы дела заявителем ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" документам на момент вынесения обжалуемого судебного акта сумма неосвоенного аванса по контракту составляла 12 108 247 руб. 36 коп.

Согласно пункту 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В судебном заседании заявитель апелляционной жалобы ООО "СДСКомпани" обратился с ходатайством, просил изменить в части определение Арбитражного суда Иркутской области от 25.05.2011 по делу N А19-19397/2010 о включении требования ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" в размере 12 108 247 руб. 36 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СДСКомпани" и принять новый судебный акт: включить требование ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" в размере 1 968 981 руб. 31 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СДСКомпани".

В заявлении о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" указало, что стоимость выполненных ООО "СДСКомпани" работ составила 46 189 399,59 руб., представив в обоснование указанной суммы следующие документы:

1.счёт - фактура 00000084 от 29.11.2007 на сумму 16 842 716, 17 руб.

2.акт о приёмке выполненных работ за ноябрь 2007 форма N КС -2

3.локальный ресурсный сметный расчёт

4.счёт - фактура 0000029 от 29.12.2007 на сумму 7 589 347, 48 руб.

5.акт о приёмки выполненных работ за декабрь 2007 форма N КС-2

6.счёт - фактура 0000016 от 31.01.2008 на сумму 1 689 327, 64 руб.

7.справка о стоимости выполненных работ и затрат формы N КС-3 от 31.01.2008

8.акт о приёмки выполненных работ за январь 2008 форма N КС - 2

9.счёт - фактура 00000019 от 05.05.2008 на сумму 126 286, 99 руб.

10.справка о стоимости выполненных работ и затрат форма N КС-3 от 05.05.2008

11.смета на устройство подпорной стены и фундамента форма N КС-2

12.счёт - фактура 00000020 от 06.05.2008 на сумму 14 569 252, 52 руб.

13.справка о стоимости выполненных работ и затрат форма N КС-3 от 06.05.2008

14.акт о приёмке выполненных работ за апрель 2008 форма N КС-2

15.счёт - фактура 00000024 от 09.06.2008 на сумму 3 268 956, 44 руб.

16.справка о стоимости выполненных работ и затрат форма N КС-3 от 09.06.2008

17.акт о приёмки выполненных работ за май 2008 форма N КС-2

Вместе с тем, в суд апелляционной инстанции представлены документы, подтверждающие выполнение ООО "СДСКомпани" работ ещё на сумму 10 139 266, 05 руб.:

1.счёт - фактура 00000031 от 04.09.2008 на сумму 1 507 027, 81 руб.

2.справка о стоимости выполненных работ и затрат форма N КС-3 от 04.09.2008

3.акт о приёмки выполненных работ за август 2008 форма N КС -2

4.счёт - фактура 00000030 от 04.09.2008 на сумму 1 087 395, 71 руб.

5.справка о стоимости выполненных работ и затрат форма N КС-3 от 04.09.2008

6.кт о приёмки выполненных работ за август 2008 форма N КС -2

7.счёт - фактура 00000040 от 01.10.2008 на сумму 886 550, 28 руб.

8.справка о стоимости выполненных работ и затрат форма N КС-3 от 01.10.2008

9.акт о приёмки выполненных работ за сентябрь 2008 форма N КС -2

10.счёт-фактура 00000041 от 01.10.2008 на сумму 6 658 292, 25 руб.

11.справка о стоимости выполненных работ и затрат форма N КС-3 от 01.10.2008

12.акт о приёмки выполненных работ за сентябрь 2008 форма N КС -2

Представленные документы подписаны генеральным директором ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" Василец Ю.В., заверены его печатью.

Достоверность представленных документов ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" не оспорена.

В соответствии с частью 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Судом первой инстанции требование ЗАО "Иркутскоблгаз-проект" признано обоснованным в размере 12 108 247 руб. 36 коп. и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СДСКомпани".

С учётом представленных доказательств, подтверждающих выполнение ООО "СДСКомпани" работ ещё на сумму 10 139 266 руб. 05 коп., в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СДСКомпани" подлежит включению сумма в размере 1 968 981 руб. 31 коп. (12 108 247 руб. 36 коп.- 10 139 266 руб. 05 коп.).

В соответствии с пунктом 1 частью 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Непредставление вышеуказанных документов заявителем, ЗАО "Иркутскоблгаз-проект", привело к неполному выяснению обстоятельств по делу и принятию необоснованного решения, в связи с чем, принятый судебный акт подлежит изменению.

Руководствуясь, статьей 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 25 мая 2011 года по делу N А19-19397/2010 изменить.

Включить требование закрытого акционерного общества "Иркутскоблгаз-проект" в размере 1 968 981 руб. 31 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "СДСКомпани".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

А.В. Стрелков

Судьи

О.А. Куклин Л.В. Оширова