Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 21 ноября 2011 г. N 01АП-6115/11

г. Владимир

21 ноября 2011 г.

Дело N А43-2972/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 14 ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 ноября 2011 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Насоновой Н.А.,

судей Назаровой Н.А., Родиной Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Акимовой Ю.С.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя жалобы (ответчика) - общества с ограниченной ответственностью "Агентство Деловых Путешествий-НН"- Дегтярева В.Н.. по доверенности от 05.04.2011 (срок действия 1 год);

от истца - Кокурина Валерия Александровича - представитель не явился, надлежащим образом извещен о месте и времени слушания дела;

от ответчика - Инспекции Федеральной налоговой службы по Нижегородскому району г. Нижнего Новгорода - представитель не явился, надлежащим образом извещен о месте и времени слушания дела;

от третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования:

Дегтярева Валерия Николаевича - Дегтярева В.Н.;

Червоткина Сергея Викторовича - представитель не явился, надлежащим образом извещен о месте и времени слушания дела;

Калимова Сергея Александровича - Калимова С.А.;

Портновой Елены Владимировны - представитель не явился, надлежащим образом извещен о месте и времени слушания дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Агентство Деловых Путешествий-НН" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 16.08.2011 по делу N А43-2972/2011, принятое судьей Белозеровой Ю.Б.

по иску Кокурина Валерия Александровича, г. Нижний Новгород, к обществу с ограниченной ответственностью "Агентство Деловых Путешествий-НН" (ИНН 5260178940, ОГРН 1065260106768, г. Нижний Новгород), Инспекции Федеральной налоговой службы по Нижегородскому району г. Нижнего Новгорода о признании недействительными решения общего собрания участников общества и решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Нижегородскому району г. Нижнего Новгорода о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц,

УСТАНОВИЛ

Кокурин Валерий Александрович (далее - Кокурин В.А.) обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Агентство Деловых Путешествий-НН" (далее - ООО "АДП - НН") о признании недействительными:

-решения общего собрания участников общества от 31.12.2010, оформленного протоколом N 11;

-решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Нижегородскому району г. Нижнего Новгорода о внесении в ЕГРЮЛ записи ГРН 2115260007399 от 18.01.2011, выдаче свидетельства серии 52 N 004606087 и регистрации Калимова С.А. в качестве директора ООО "АДП - НН".

Определением суда от 10.05.2011 по ходатайству истца к участию в деле в качестве второго ответчика в соответствии с пунктом 5 статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечена Инспекция Федеральной налоговой службы по Нижегородскому району г.Нижнего Новгорода (далее - ИФНС России по Нижегородскому району г.Н. Новгорода).

Ссылаясь на статью 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", истец считает, что решение общего собрания участников ООО "АДП - НН" от 31.12.2010 принято с нарушением действующего законодательства о порядке созыва и проведения общего собрания.

По мнению истца, в нарушение предусмотренного указанным законом порядка участники общества неправомерно созвали собрание, несмотря на то, что директором общества были исполнены обязанности по принятию решения о проведении собрания на иную дату. Кроме того, уведомление о проведении собрания было направлено ему (Кокурину В.А.) как участнику общества менее чем за 30 дней до даты проведения собрания, что является существенным нарушением корпоративного Закона. Указанными действиями нарушены его права на участие в управлении обществом.

Ответчик - ООО "АДП - НН" иск не признал.

Ответчик - ИФНС России по Нижегородскому району г. Н. Новгорода отзыв на иск не представил.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 16.08.2011 по делу N А43-2972/2011 исковые требования Кокурина В.А. удовлетворены: решение общего собрания участников ООО "АДП - НН", оформленное протоколом общего собрания участников от 31.12.2010 N 11, признано недействительным, а решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Нижегородскому району г. Нижнего Новгорода от 18.01.2011 о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, незаконным.

ООО "АДП - НН", не согласившись с решением суда, обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение от 16.08.2011 в соответствии с пунктами 3, 4 части 1, части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с:

-несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела;

-нарушением норм материального и процессуального права.

Заявитель не согласен с выводом суда о том, что участники общества, обладавшие 80% голосов, не имели полномочий на созыв внеочередного общего собрания участников ООО "АДП-НН". Указывает, что, сделав такой вывод, суд превысил предоставленные ему процессуальные полномочия, поскольку разрешить вопрос о полномочиях лиц, созывающих собрание, суд вправе лишь по иску общества, что следует из аналогии Закона (статья 174 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Также заявитель не согласен с выводом суда о том, что истец несвоевременно был извещен о времени и месте проведения собрания от 31.12.2010, что лишило Кокурина В.А. права внести свои предложения по повестке дня собрания, применительно к пункту 3 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". Заявитель утверждает, что истец не намеревался и не вносил никаких предложений в повестку дня собрания, а в указанную дату проведения общего собрания участников общества намеренно выехал из г. Нижнего Новгорода. В связи с этим заявитель считает, что допущенное нарушение срока уведомления о созыве собрания участников общества не является существенным.

Кроме того, по мнению заявителя, признание недействительным решения общего собрания участников общества об избрании его руководителя не влечет безусловного признания недействительным соответствующего решения ИФНС, поскольку решение налогового органа принято до признания решения общего собрания от 31.12.2010 недействительным.

Нарушение норм материального права заявитель усматривает в том, что суд не применил статью 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Представитель заявителя в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал, считает решение суда подлежащим отмене.

Представители истца, ответчика (ИФНС) и третьих лиц (Портновой Е.В., Червоткина С.В.) в судебное заседание не явились. В соответствии с частью 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о времени и месте слушания дела извещены надлежащим образом.

Третьи лица - Дегтярев В.Н. и Калимов С.В. в судебном заседании указали, что с жалобой согласны, считают решение незаконным и необоснованным.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие истца, ответчика (ИФНС) и третьих лиц (Портновой Е.В., Червоткина С.В.).

Повторно рассмотрев дело, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, Первый арбитражный апелляционный суд считает судебный акт суда первой инстанции не подлежащим отмене.

Установлено, что на основании решения общего собрания учредителей от 23.08.2006 было создано ООО "АДП - НН", которое зарегистрировано в качестве юридического лица ИФНС России по Нижегородскому району г.Н.Новгорода 13.09.2006.

Участниками общества являются Дегтярев В.Н., Червоткин С.В., Калимов С.А., Кокурин В.А. и Портнова Е.В. с долей каждого в уставном капитале общества, равной 1/5 (20 %).

При принятии решения о создании общества 23.08.2006 на должность директора общества был избран Кокурин В.А. Решением участников общества от 12.08.2010 полномочия Кокурина В.А. были продлены на два года.

31.12.2010 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "АДП - НН". В повестку дня внеочередного собрания были включены следующие вопросы:

-досрочное прекращение полномочий директора общества;

-избрание директора общества.

По вопросам повестки дня единогласно приняты решения: досрочно прекратить полномочия директора Кокурина В.А. с 31.12.2010. Избрать директором общества Калимова С.А. сроком на 2 года.

Кокурин В.А. утверждает, что в нарушение предусмотренного Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" порядка участники общества неправомерно созвали собрание, несмотря на то, что им как директором общества были исполнены обязанности по принятию решения о проведении собрания в иную дату. Уведомление о проведении собрания было направлено ему как участнику общества менее чем за 30 дней до даты проведения собрания, что является существенным нарушением корпоративного Закона. Участия в собрании он не принимал и по вопросам повестки дня не голосовал.

Порядок подготовки и проведения внеочередного общего собрания регламентируется статьями 35-37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В силу пункта 2 статьи 35 Закона внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества. Исполнительный орган общества обязан в течение 5 дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

С указанными нормами права корреспондируются положения пунктов 15.5, 15.6 устава ООО "АДП - НН" в редакции, утвержденной общим собранием участников общества 09.10.2009.

Из материалов дела усматривается и установлено судом первой инстанции, что 24.12.2010 Кокуриным В.А. было получено заявление участников общества Дегтярева В.Н., Червоткина С.В., Портновой Е.В. и Калимова С.А. с требованием о созыве внеочередного собрания участников общества на 31.12.2010 на 12.00.

Указанной в заявлении повесткой дня являлся вопрос о досрочном прекращении полномочий директора общества и об избрании директора общества.

28.12.2009 Кокуриным В.А., действующим в качестве единоличного исполнительного органа ООО "АДП - НН", было подготовлено уведомление о созыве внеочередного общего собрания участников общества с требуемой повесткой дня на 30.01.2011 на 10.00. В указанном уведомлении участникам общества было разъяснено, что предлагаемая ими дата проведения внеочередного собрания 31.12.2010 не может быть принята, так как в этом случае грубо нарушается порядок созыва общего собрания участников, изложенный в пункте 15.6 устава общества. Данное уведомление было получено всеми участниками общества 29.12.2010, что подтверждено отметкой о получении уведомления и пояснениями участников, данными в ходе судебного разбирательства.

Таким образом, Кокурин В.А. надлежащим образом исполнил обязанности директора общества, возложенные на него пунктами 2, 3 статьи 35 и пунктами 1, 2 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и пунктами 15.5, 15.6 устава ООО "АДП - НН".

Между тем 29.12.2010 участники ООО "АДП-НН" Дегтярев В.Н., Червоткин С.В., Портнова Е.В. и Калимова С.А. направили в адрес Кокурина В.А. самостоятельное уведомление о созыве внеочередного общего собрания участников общества с указанной выше повесткой дня на 31.12.2010 на 12.00. Указанное уведомление получено Кокуриным В.А. 30.12.2010 в 20.30, что подтверждено представленной в материалы дела копией экспедиторской расписки N 74964538.

31.12.2011 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "АДП - НН", решения, принятые на указанном собрании, оформлены протоколом N 11 от 31.12.2010.

Принимая во внимание, что право на созыв внеочередного общего собрания участников общества возникает у лиц, требующих его проведения, лишь в случае, если в течение установленного Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" срока единоличным исполнительным органом не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что при изложенных обстоятельствах у участников ООО "АДП - НН" не возникло права на созыв внеочередного общего собрания участников общества. Следовательно, общее собрание участников ООО "АДП - НН" от 31.12.2010 было созвано нелегитимным органом.

В соответствии со статьей 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований законодательства или устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участие в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

При рассмотрении иска о признании решения общего собрания участников общества недействительным по существу суд вправе с учетом всех обстоятельств оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенное нарушение не является существенным и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества (пункт 2 статьи 43 Закона).

Если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного корпоративным Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (пункт 5 статьи 36 Закона).

Суд второй инстанции полагает, что созыв оспариваемого собрания неуполномоченным органом является грубым нарушением порядка созыва и проведения общего собрания участников ООО "АДП - НН".

Кроме того, участники общества Дегтярев В.Н., Портнова Е.В., Калимов С.А., Червоткин С.В., в нарушение пункта 1 статьи 36 корпоративного Закона, уведомили Кокурина В.А. о проведении внеочередного общего собрания 31.12.2010, то есть менее чем за сутки до даты его проведения. Тем самым Кокурин В.А. был лишен права внести предложения по повестке дня собрания, предоставленного ему пунктом 2 статьи 36 названного Закона. В связи с этим решения, принятые на собрании участников общества от 31.12.2010, нарушают права и законные интересы истца.

При таких обстоятельствах суд обоснованно не применил пункт 2 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

18.01.2011 ИФНС России по Нижегородскому району г. Н. Новгорода на основании заявления от 11.01.2011, подписанного от имени общества избранным 31.12.2010 директором Калимовым С.А., принято решение о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы, на основании чего в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись N 2115260007399 и выдано свидетельство серии 52 N 004606087.

В силу правил статей 1, 4 и 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" под государственной регистрацией юридических лиц понимаются акты уполномоченного регистрирующего органа, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с указанным законом. В Российской Федерации ведутся государственные реестры юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, содержащие соответственно сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях. В государственный реестр в отношении юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) подлежат включению в том числе, фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица. Записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 указанного Закона решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

Основанием принятия регистрирующим органом решения от 18.01.2011 о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, явилось решение общего собрания участников ООО "АДП - НН" от 31.12.2010 о прекращении полномочий Кокурина В.А. в качестве директора общества, и об избрании Калимова С.А. директором общества и соответствующее обращение в регистрирующий орган Калимова С.А. от 11.01.2011 за государственной регистрацией.

Но поскольку решение общего собрания участников ООО "АДП - НН" от 31.12.2010, оформленное протоколом общего собрания участников N 11, признано недействительным, то оспариваемое решение регистрирующего органа не может быть сохранено, на что правомерно указал суд первой инстанции.

Доводы апелляционной жалобы ООО "АДП - НН" были предметом проверки судом первой инстанции, им дана надлежащая правовая оценка и они обоснованно отклонены. Каких-либо новых обстоятельств, влияющих на законность и обоснованность принятого по делу судебного акта, в апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции считает, что оснований для отмены судебного акта по доводам, изложенным в апелляционной жалобе, не имеется. Выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и исследованным доказательствам. Судом правильно применены нормы материального права. Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в качестве безусловного основания для отмены судебного акта, при разрешении спора судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 16.08.2011 по делу N А43-2972/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Агентство Деловых Путешествий-НН" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий

Н.А. Насонова

Судьи

Т.С. Родина Н.А. Назарова