Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2011 г. N 09АП-29189/11

г. Москва

"23" ноября 2011 г.

Дело N А40-106988/10-124-576Б

Резолютивная часть постановления объявлена "22" ноября 2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "23" ноября 2011 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Овчинниковой

Судей: В.И. Тетюка, Г.Н. Поповой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Маркиной Е.М.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Москвичка",

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 10 октября 2011 года

по делу N А40-106988/10-124-576Б, принятое судьёй Кравченко Е.В.,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Гранд"

требование ООО "Экторнет Кр. Вальдемара 27/29 Латвия" к ЗАО"Гранд" адрес: 129085, г. Москва, Проспект мира, д.91, корп. 3, пом.3

При участии сторон:

Представитель ОАО"Москвичка": Медведев В. В. по дов. от 09.12.2010 г..

Представитель ООО "Экторнет Кр. Вальдемара 27/29 Латвия": Хохлов С. И. по дов. от 11.03.2011 г.. N 3111000-003Р/2011

Представитель конкурсного управляющего ЗАО "Гранд": Ерофеев А. Н. по дов. от 20.06.2011 г..

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.06.11г. ЗАО "Гранд" признано несостоятельным(банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника.

01.08.2011 года в Арбитражный суд города Москвы обратилось ООО "Экторнет Кр.Вальдемара 27/29 Латвия" с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника 420.983.181 руб. 37 коп. долга, 15.539.341 руб. 00 коп. процентов за пользование кредитом как требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, а также 1.384.235 руб. 00 коп. комиссии, 39.503.216 руб. 48 коп. неустойки по основному долгу, 156.290 руб.65 коп. неустойки за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом, 102.000 руб. 00 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

Определением суда от 10 октября 2011 года требование признано обоснованным: включены в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ЗАО "Гранд" требования ООО "Экторнет Кр.Вальдемара 27/29 Латвия" в размере 420.983.181 руб. 37 коп. долга, 15.539.341 руб. 00 коп. процентов за пользование кредитом как требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, 1.384.235 руб. 00 коп. комиссии, 39.503.216 руб. 48 коп. неустойки по основному долгу, 156.290 руб.65 коп. неустойки за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом, 102.000 руб. 00 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым определением, ОАО "Москвичка" подало апелляционную жалобу, в которой просит определение отменить, в удовлетворении требований отказать. Указал, что заявление ООО "Экторнет Кр.Вальдемара 27/29 Латвия" уже рассматривалось судом, в связи с чем производство по делу подлежит прекращению Кроме того, требования не могут быть включены как обеспеченные залогом, т.к. зарегистрировано ограничение права в виде ипотеки, залогодержатель ОАО "Сведбанк".

Представитель ОАО "Москвичка" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель конкурсного управляющего ЗАО "Гранд" предоставил письменные пояснения, которые представитель огласил в судебном заседании, просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель ООО "Экторнет Кр.Вальдемара 27/29 Латвия" поддержал доводы, изложенные конкурсным управляющим.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Между ОАО "Хансабанк" (в соответствии с решением общего собрания акционеров банка от 13.11.2006 наименование изменено на ОАО "Сведбанк") (далее - Банк) и ООО "Манготекс" (далее - Заемщик) заключено Кредитное соглашение N НВ-59 (далее - Кредитное соглашение). Позднее к Кредитному соглашению были заключены Изменения N 1 от 18.07.2007 и Изменения N2 от 17.03.2009.

По условиям Кредитного соглашения Банком был предоставлен Заемщику кредит на общую сумму 20 000 000 долларов США.

В соответствии с п. 5.2 Кредитного соглашения (в редакции Изменения N 2 к Кредитному соглашению) процентная ставка, применяемая в отношении каждого Процентного Периода, равного одному месяцу, составляет совокупную сумму ЛИБОР плюс 10% (Десять) процентов годовых; в случае невыполнения условия, определенного п. 12.6 Кредитного соглашения, начиная с даты окончания Процентного Периода, в котором данное условие было не соблюдено, применяется процентная ставка в размере ЛИБОР плюс 11% (Одиннадцать) процентов годовых.

В соответствии с п. 10.1 Кредитного соглашения если Заемщик своевременно не выплачивает какую-либо сумму, причитающуюся Банку по Кредитному соглашению, то Заемщик должен выплатить пеню за просроченные платежи по ставке в размере 20% (Двадцать) процентов годовых от просроченных сумм в долларах США за период, начинающийся с даты, когда соответствующая сумма в долларах США подлежала уплате по Кредитному соглашению и заканчивающийся датой фактической выплаты просроченной суммы. Такая пеня за просроченные платежи выплачивается Заемщиком вместо процентов за пользование кредитом.

В связи с неисполнением Заемщиком его обязательств и на основании п. 13.2 Кредитного соглашения Банк направил Заемщику требование о досрочном возврате всей суммы кредита (письма от 06.08.2009 исх. N 02-08/2138 и N 02-08/2139). Однако данные требования Заемщиком исполнены не были.

Обязательства Заемщика по Кредитному соглашению обеспечены следующими договорами, заключенными Банком с ЗАО "Гранд":

- Договором об ипотеке (залоге недвижимого имущества) от 16.06.2006, зарегистрированным 04.07.2006 Главным управлением Федеральной регистрационной службы по г. Москве за номером 77-77-12/013/2006-223, в редакции Дополнительного соглашения N 1 от 06.05.2009, зарегистрированного 21.07.2009 Управлением Федеральной регистрационной службы по г. Москве за номером 77-77-12/012/2009-218 (далее - Договор ипотеки);

- Договором поручительства N HB-59/5S от 30.04.2009 (далее - Договор поручительства).

Предметом залога по Договору ипотеки является следующее недвижимое имущество:- помещения (подвал пом. I ком. 1-8, 8а, 9-15, 17-22; этаж 1 пом. I ком. 1, 1а, 16, 2, 3, За, 36, 4, 5, 5а, 7-14; этаж 2 пом. II ком. 1, 1а, 2, 3, За, 4, 4а, 5-16; этаж 3 пом. II ком. 1) общей площадью 1 886 (Одна тысяча восемьсот восемьдесят шесть) квадратных метров, находящиеся по адресу: г. Москва, ул. Неглинная, д. 10, условный номер 77-77- 11/227/2005-120 (далее - Помещения). Помещения принадлежат ЗАО "Гранд" на праве собственности на основании Договора купли-продажи N 4/2005 от 06.10.2005, заключенного между ЗАО "Гранд" и ОАО Магазин "Светлана-98" о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 18.10.2005 сделана запись регистрации N 77-77-11/251/2005-771, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, бланк 77 АВ 566814, выданным Главным управлением Федеральной регистрационной службы по г. Москве 18.10.2005;

- право аренды земельного участка (далее - Земельный участок), на котором расположено здание, в состав которого входят Помещения, общей площадью 2 569 (две тысячи пятьсот шестьдесят девять) квадратных метров (в габаритах здания), имеющий адресные ориентиры: г. Москва, ул. Кузнецкий Мост, вл. 9/10, стр. 2, предоставленного в аренду сроком до 23.01.2013 для осуществления эксплуатации части здания под магазин, кадастровый N 77:01:0001040:9 (далее - Право аренды). Право аренды принадлежит ЗАО "Гранд" на основании Договора аренды земельного участка с множественностью лиц на стороне арендатора N М-01 -025963 от 27.02.2004, заключенного между Московским земельным комитетом (Москомзем), ООО "Рой-форт", ООО "Кузнецкий мост", АК Сберегательным банком Российской Федерации (ОАО) и ЗАО "Гранд" (далее - Договор аренды), с учетом Соглашения о вступлении N М-01-025963 от 27.03.2007 в Договор аренды, заключенного между Департаментом земельных ресурсов г. Москвы и ЗАО "Гранд", зарегистрированного 01.06.2007 Управлением Федеральной регистрационной службы по г.Москве, за номером 77-77-14/006/2007-750.

Совокупная стоимость предмета залога, определенная сторонами Договора ипотеки, составляет 22 470 800 долларов США.

В соответствии со ст. 50 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", п. 1 ст. 348 ГК РФ, п. 13.2 "с" Кредитного соглашения Банк, как залогодержатель, имеет право обратить взыскание на заложенные по Договору ипотеки объекты в случае нарушения Заемщиком обеспечиваемых ипотекой обязательств по Кредитному соглашению.

Согласно п. 1.1 Договора поручительства Должник несет солидарную ответственность за исполнение Заемщиком всех денежных обязательств по Кредитному соглашению.

В связи с неисполнением Заемщиком обязательств по Кредитному соглашению в адрес Должника было направлено требование об исполнении обязательств по Договору поручительства (письмо от 06.08.2009 исх. N 02-08/2136). Однако данное требование Должником исполнено не было.

23.12.2010 между ОАО "Сведбанк" (Российская Федерация; адрес местонахождения: 125047, г. Москва, ул. Лесная, д.5; далее - "Старый Кредитор" ( "Цедент") и ООО "Экторнет Кр.Вальдемара 27/29 Латвия" (Латвия; адрес местонахождения: Латвийская Республика, Балласта дамбис 1А, Рига, LV-1048; далее - "Новый Кредитор" "Цессионарий") был заключен Договор об уступке прав требования N 1/К, в соответствии с которым все права требования по Кредитному соглашению N НВ-59 от 16.06.2006, заключенному между Цедентом и ООО "Манготекс" (далее - Заемщик), были переданы Цессионарию, вместе со всеми правами, обеспечивающими надлежащее исполнение обязательств ООО "Манготекс" по указанному Кредитному соглашению (в т.ч. Договор поручительства N HB-59/5S, заключенный 30.04.2009 г. между ОАО "Сведбанк" и ЗАО "Гранд", а также Договор об ипотеке (залоге недвижимого имущества, заключенный 16.06.2006 г. между ОАО "Хансабанк" (в соответствии с решением общего собрания акционеров банка от 13.11.2006 наименование изменено на ОАО "Сведбанк") и ЗАО "Гранд").

Учитывая неисполнение Заемщиком и Должником обязательств по возврату кредитных средств, Банк обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании задолженности в принудительном порядке и обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 09.06.2010 по делу N А40-137622/09-58-1030 оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2010: с Заемщика, Должника и ООО "Армакс" (еще одно обязанное лицо) солидарно взыскано 16 730 559,74 долларов США, в рублях по курсу Центрального Банка Российской Федерации на дату исполнения решения суда, и 102 000 рублей, в том числе: 15 206 347,96 долларов США - основной долг, 41 669,36 долларов США - проценты за пользование кредитом за периоды с 20.03.2009 по 19.04.2009, 50 000 долларов США - комиссия, 1 426 897,04 долларов США - неустойка за просрочку оплаты основного долга за период с 26.08.2009 по 26.05.2010, 5 645,38 долларов США - неустойки за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом за период с 21.04.2009 по 26.05.2010, 102 000 рублей - государственная пошлина;

Обращено взыскание на следующее, заложенное ЗАО "Гранд", недвижимое имущество: помещения площадью 1 886 квадратных метров, расположенные по адресу: г. Москва, ул. Неглинная, д. 10, условный номер 77-77- 11/227/2005-120, Право аренды земельного участка на срок 23.01.2013, на котором расположены Помещения, площадью 2 569 (две тысячи пятьсот шестьдесят девять) квадратных метров (в габаритах здания), имеющий адресные ориентиры: г. Москва, ул. Кузнецкий Мост, вл. 9/10, стр. 2, кадастровый N 77:01:0001040:9 (далее - Право аренды), с установлением общей начальной продажной цены заложенного имущества в размере 22 470 800 (двадцать два миллиона четыреста семьдесят тысяч восемьсот) долларов США, в т.ч. 22 445 000 долларов США по заложенным Помещениям и 25 800 долларов США по заложенному Праву аренды, в рублях по курсу Центрального Банка Российской Федерации на дату исполнения решения суда.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 03.03.2011 г.. по делу N А40-137622/09-58-1030 произведена замена взыскателя по делу с ОАО "Сведбанк" на ООО "Экторнет Кр.Вальдемара 27/29 Латвия".

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 22.04.2011 г.. произведена процессуальная замена заявителя по делу в рамках дела о банкротстве должника с ОАО "Сведбанк" на ООО "Экторнет Кр.Вальдемара 27/29 Латвия".

Поскольку доказательств исполнения решения суда должником не представлено, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил ходатайство ООО "Экторнет Кр.

Довод ОАО "Москвичка" о том, что заявление ООО "Экторнет Кр.Вальдемара 27/29 Латвия" подлежит прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 150 АПК РФ, поскольку указанное заявление было рассмотрено судом, отклоняется, поскольку требования о включении в реестр не заявлялись и судебный акт по требования не выносился.

Отклоняется довод ОАО "Москвичка" о том, что требования ООО "Экторнет Кр.Вальдемара 27/29 Латвия" не могут быть включены в реестр как обеспеченные залогом.

По заявлению управляющего Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве, 25.10.2011 года в ЕГРП внесена запись об отмене обеспечительных мер в отношении недвижимого имущества, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Неглинная, д.10.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное определение и поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для его отмены.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271, 272 АПК Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10 октября 2011 года по делу N А40-106988/10-124-576Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Москвичка", без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Овчинникова

Судьи

Г.Н. Попова В.И. Тетюк