Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2011 г. N 04АП-3141/11

г. Чита

24 ноября 2011 г.

дело N А19-26451/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 ноября 2011 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрелкова А.В.

судей Куклина О.А., Ошировой Л.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Козыревым А.В.

рассмотрев в открытом заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Стройка" в лице конкурсного управляющего Шерстянникова Александра Геннадьевича на определение Арбитражного суда Иркутской области от 27 июня 2011 года по делу N А19-26451/2009 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Стройка" в лице конкурсного управляющего Шерстянникова Александра Геннадьевича к закрытому "акционерному обществу "Желдорипотека" о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности по делу N А19-26451/2009 о признании общества с ограниченной ответственностью "Стройка" несостоятельным (банкротом) (суд первой инстанции: судья Антонова С.Н.)

В судебном заседании приняли участие представители:

от должника, ООО "Стройка" в лице конкурсного управляющего - Новиков М.В., доверенность N 15-11 от 15.11.2011,

от ответчика - Максимов А.В., доверенность от 11.11.2011

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 03.12.2010 общество с ограниченной ответственностью "Стройка" (далее - ООО "Стройка") признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждён арбитражный управляющий Шерстяников Александр Геннадьевич.

24.04.2011 ООО "Стройка" в лице конкурсного управляющего Шерстянникова А.Г. обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с иском к закрытому акционерному обществу "Желдорипотека" (далее - ЗАО "Желдорипотека", ответчик) о признании недействительной сделки, заключённой между ООО "Стройка" и ЗАО "Желдорипотека" соглашения о прекращении обязательств предоставлением отступного от 16.04.2010, применении последствий недействительности сделки в виде обязания ЗАО "Желдорипотека" вернуть все полученное по соглашению о прекращении обязательств предоставлением отступного от 16.04.2010.

В обоснование заявленных требований указано, что оспариваемая сделка - соглашение о прекращении обязательств предоставлением отступного от 16.04.2010 совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом и повлекла за собой оказание предпочтения одному из кредиторов - ЗАО "Желдорипотека" перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

По оспариваемому Соглашению от 16.04.2010 должник, ООО Стройка", погасил свою задолженность в размере 130 799 942 руб. 36 коп. путём предоставления в качестве отступного прав и обязанностей по договору аренды земельного участка N 2131 от 10.06.2003 посредством заключения договора перенайма, всех полученных на момент заключения соглашения результатов работ в рамках реализации инвестиционного проекта по строительству жилого дома по адресу: г. Иркутск, 7-й микрорайон Ново-Ленино, ул. Ярославского, д. 280 на земельном участке площадью 4 621 кв.м с кадастровым N 38:36:000005:0172, включая всю имеющуюся проектную, техническую, и иную документацию.

На момент совершения сделки общий размер кредиторской задолженности ООО "Стройка" составлял 40 275 920, 35 руб., все требования кредиторов, включённые в реестр требований кредиторов возникли в 2006 - 2009 годах. Оспариваемой сделкой ООО "Стройка" путём предоставления отступного погасило задолженность только перед одним из кредиторов - ЗАО "Желдорипотека".

Кроме того, на момент совершения оспариваемой сделки, в реестр требований кредиторов была включена задолженность первой и второй очередей в размере 800 964,1 руб.

В нарушение в очередности удовлетворения требований кредиторов установленной статьёй 134 Закона "О несостоятельности (банкротстве)", оспариваемая сделка повлекла за собой оказание предпочтения в отношении удовлетворения требований ЗАО "Желдорипотека", по сравнению с требованиями других кредиторов.

В качестве правового обоснования приведён абзац 5 пункта 1 и пункт 2 статьи 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ.

Ответчик на иск возражал, пояснил, что предъявление настоящего иска нарушает не только права непосредственно ЗАО "Желдорипотека", но и права других участников долевого строительства, с которыми ЗАО "Желдорипотека" заключило договоры в рамках реализации программы ОАО "РЖД" по обеспечению жильем, а также права 14 участников долевого строительства, которые заключили ранее договоры участия в долевом строительстве с ООО "Стройка". В случае, если произойдет удовлетворение исковых требований ООО "Стройка", это повлечёт включение объекта в конкурсную массу, а следовательно, в силу положений пункта 3 статьи 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", дольщики ООО "Стройка" не получат принадлежащих им квартир, а лишь могут заявить свои требования о включении их в реестр кредиторов.

Также по Соглашению от 16.04.2010 ЗАО "Желдорипотека" приняло обременения от ООО "Стройка", выразившиеся в принятии на себя обязательств по исполнению обязательств по 14 договорам участия в долевом строительстве. Общая стоимость объектов по указанным договорам составила не менее 14 444 720 руб. По мнению ответчика, ООО "Стройка" фактически получит имущество на общую сумму более 178 394 362 руб. 39 коп., что существенно превышает стоимость того, что может быть возвращено в конкурсную массу в результате оспаривания сделки.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 27.06.2011 по делу N А19-26451/2009 в удовлетворении исковых требований отказано.

С общества с ограниченной ответственностью "Стройка" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 4 000 руб.

Принятый судебный акт конкурсный управляющий ответчик обжаловал в апелляционном порядке, просит его, как незаконный, отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В обоснование жалобы ссылается на те же обстоятельства, что и в обоснование своей позиции в суде первой инстанции. Считает, что оспариваемая сделка повлекла за собой оказание предпочтения одному из кредиторов - ЗАО "Желдорипотека", перед другими кредиторами.

Остальные стороны о времени и месте заседания арбитражного апелляционного суда извещены надлежащим образом, своих представителей в суд не направили. При таком положении, в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание представителей участвующих в деле лиц не препятствовала рассмотрению дела.

Законность и обоснованность обжалованного судебного акта проверены в апелляционном порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд находит принятый судебный акт законным и обоснованным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

Как следует из материалов дела, между ООО "Стройка" и ЗАО "Желдорипотека" заключено 4 договора об инвестировании строительства объекта недвижимости: N 03- СД/23 "ВС" от 16.04.2007; N 03-СД/24 "ВС" от 16.04.2007; N 03-СД/26 "ВС" от 16.06.2009; N 03-СД/27 "ВС" от 16.06.2009, по условиям которых ЗАО "Желдорипотека" (инвестор) обязалось осуществить инвестирование строительства:

- 5-ти этажного 25-ти квартирного жилого дома, находящегося по строительному адресу: Иркутская область, г. Иркутск, 7-ой микрорайон Ново-Ленино, ул. Ярославского, д. 280, блок секция N 2, (1-ая очередь), на условиях, установленных настоящим договором, а ООО "Стройка" обязалось в предусмотренный договором срок обеспечить строительство объекта и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать ЗАО "Желдорипотека" 19 жилых помещений (квартир) в объекте, общей проектной площадью 1080,6 кв. м; срок ввода объекта в эксплуатацию - не позднее 28.02.2008.

Общая сумма, уплачиваемая инвестором в счёт инвестирования строительства объекта составила 30 417 400 руб., включая налоги, определена сторонами из расчёта 28 148, 62 руб. за 1 кв. м общей площади квартир;

- 5-ти этажного 50-ти квартирного жилого дома, находящегося по строительному адресу: Иркутская область, г. Иркутск, 7-ой микрорайон Ново-Ленино, ул. Ярославского, д.280, блок секция N 1, (1-ая очередь), на условиях, установленных настоящим договором, а ООО "Стройка" обязалось в предусмотренный договором срок обеспечить строительство объекта и после получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию передать Инвестору 50 жилых помещений (квартир) в объекте, общей проектной площадью 2669 кв. м; срок ввода объекта в эксплуатацию не позднее 30.05.2008.

Общая сумма, уплачиваемая инвестором в счёт инвестирования строительства объекта, составила 75 504 000 руб., включая налоги, определена сторонами из расчёта 28 289, 25 за 1 кв. м общей площади квартир.

-143 - квартирного монолитно-каркасного жилого дома с мансардным этажом и нежилыми помещениями в цокольных этажах и подземным гаражом по ул. Ярославского, д.280 в Ленинском районе, расположенном по адресу: Иркутская область, г. Иркутск,Ленинский район, ул. Ярославского, д. 280, блок секция N 2, на условиях, установленных настоящим Договором, а ООО "Стройка" обязалось в предусмотренный Договором срок обеспечить строительство Объекта и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать инвестору 3 жилых помещения (квартиры) в объекте, общей проектной площадью 187,4 кв. м и площадью балконов (лоджий) с понижающими коэффициентами 0,3 (0,5) - 13,5 кв.м; срок ввода объекта в эксплуатацию - 4 квартал 2009;

Общая сумма, уплачиваемая инвестором в счёт инвестирования строительства объекта, составила 6 509 160 руб., включая налоги, определена сторонами из расчёта 32 400 руб. за 1 кв. м общей площади квартир с учётом площадей балконов (лоджий) с понижающими коэффициентами 0,3 (0,5);

-143 - квартирного монолитно-каркасного жилого дома с мансардным этажом и нежилыми помещениями в цокольных этажах и подземным гаражом по ул. Ярославского, д.280 в Ленинском районе, расположенном по адресу: Иркутская область, г. Иркутск, Ленинский район, ул. Ярославского, д. 280, блок секция N 1-1; 1-2, на условиях, установленных настоящим Договором, а ООО "Стройка" обязалось в предусмотренный договором срок обеспечить строительство объекта и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать инвестору 9 квартир в объекте, общей площадью 448,4 кв.м и площадью балконов (лоджий) с понижающими коэффициентами 0,3 (0,5) - 40,5 кв.м; срок ввода объекта в эксплуатацию - 4 квартал 2009;

Общая сумма, уплачиваемая инвестором в счёт инвестирования строительства объекта, составила 15 840 360, 00 руб. включая налоги, и определена сторонами из расчёта 32 400,00 руб. за 1 кв. м площади квартир с учётом площадей балконов (лоджий) с понижающими коэффициентами 0,3 (0,5).

16.06.2009 между ООО "Стройка" с ЗАО "Желдорипотека" заключён Договор N 03-ФЗ/01 "ВС" об оказании услуг по выполнению функций заказчика при строительстве от 16.06.2009, по условиям которого ООО "Стройка" поручило, а ЗАО "Желдорипотека" приняло на себя обязательство оказать услуги по выполнению функций заказчика при завершении строительства и сдаче в эксплуатацию объекта 143- квартирного трёхсекционного жилого дома с мансардным этажом и нежилыми помещениями в цокольных этажах и подземным гаражом по адресу: Иркутская область, г. Иркутск, 7-ой микрорайон Ново-Ленино, ул. Ярославского, д. 280, блок-секции 1-1, 1-2, 2; строительство объекта предполагается на земельном участке площадью 4621 кв.м., с кадастровым номером 38:36:000005:0172, предоставленного ООО "Стройка" на основании договора перенайма земельного участка от 07.11.2005, расположенном по адресу: Иркутская область, г. Иркутск, 7-ой микрорайон Ново-Ленино, ул. Ярославского, д. 280, блок-секции 1-1, 1-2, 2.

Свои договорные обязательства по инвестированию строительства жилого дома на общую сумму 106 331 234 руб. 96 коп., ЗАО "Желдорипотека" выполнило надлежащим образом.

Не исполнение ООО "Стройка" обязательств по завершению строительства дома и введения его в эксплуатацию, явилось основанием, что ЗАО "Желдорипотека" приняло их на себя, заключив с ООО "Стройка" соглашение о прекращении обязательств предоставлением отступного от 16.04.2010, по условиям которого ООО "Стройка" обязалось в качестве отступного передать ЗАО "Желдорипотека" посредством заключения с ней договора перенайма все права и обязанности ООО "Стройка" по договору аренды земельного участка N 2131 от 10.06.2033 как арендатора земельного участка площадью 4 621,00 кв.м с кадастровым номером 38:36:000005:0172, расположенного по адресу: г.Иркутск, район Ленинский, 7 микрорайон Ново-Ленино, ул. Ярославского.

16.04.2010 ЗАО "Желдорипотека" и ООО "Стройка" заключили договор перенайма, по условиям которого ООО "Стройка" передало, а ЗАО "Желдорипотека" приняло права и обязанности по договору аренды земельного участка N 2131 от 10.06.2003, принадлежащие ООО "Стройка" как арендатору земельного участка площадью 4 621,00 кв.м с кадастровым номером 38:36:000005:0172, расположенного по адресу: г. Иркутск, район Ленинский, 7 микрорайон Ново-Ленино, ул. Ярославского.

Посчитав, что соглашение об отступном от 16.04.2010 привело к преимущественному удовлетворению требований ЗАО "Желдорипотека" относительно иных кредиторов предприятия-должника, конкурсный управляющий оспорил эту сделку на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве и просил применить последствия недействительности сделки.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, арбитражный суд первой инстанции пришёл к выводу и исходил из того, что оспариваемая сделка не повлекла предпочтения в отношении удовлетворения требований ЗАО "Желдорипотека" перед требованиями других кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) сделка, совершённая должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечёт или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

Согласно пункту 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве такая сделка может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Пунктом 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что сделка, совершённая в пределах периода, установленного пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, исключает необходимость выяснения недобросовестности (осведомленности о неплатежеспособности) контрагента по сделке в целях признания её недействительной.

В силу требований части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

ООО "Стройка" обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом) - 12.11.2009, определение о принятии заявления о признании должника банкротом принято к производству 16.12.2009.

Оспариваемая сделка совершена 16.04.2010, то есть после принятия заявления о признании должника банкротом к производству арбитражного суда.

Вместе с тем, истцом не представлено доказательств, что оспариваемая сделка повлекла за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

Представленными договорами об инвестировании объекта недвижимости N 03-СД/23 "ВС" от 16.04.2007, N 03-СД/24 "ВС" от 16.04.2007, N 03-СД/26 "ВС" от 16.06.2009, N 03-СД/27 "ВС" от 16.06.2009 следует, что ЗАО "Желдорипотека" осуществило вложение денежных средств в строительство жилых домов в общем размере 130 799 642 руб. 36 коп., однако в нарушение принятых на себя обязательств договоров об инвестировании ООО "Стройка" строительство объекта не завершило, обязательства по вводу объектов в эксплуатацию и передаче жилых помещений инвестору - ЗАО "Желдорипотека", в установленные договорами сроки не исполнило.

Согласно представленным доказательствам, исполняя свои обязательства в соответствии с условиями соглашения о прекращении обязательств предоставлением отступного от 16.04.2010 и договора перенайма от 16.04.2010 по строительству жилого дома и ввода его в эксплуатацию, ЗАО "Желдорипотека дополнительно вложило в строительство денежные средства в общем размере 57 618 407 руб. 43 коп., в связи с неисполнением ООО "Стройка" обязательств по договорам об инвестировании у ЗАО "Желдорипотека" возникло право требования с ООО "Стройка" возврата фактически оплаченных инвестиционных средств и дополнительно понесённых затрат на завершение строительства объекта.

Как разъяснено в пункте 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.12.2005 N 102 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации" обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное.

По смыслу статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что соглашение об отступном не прекращает обязательства, для прекращения обязательства по основанию, предусмотренному названной статьей, необходимо наличие соглашения об отступном и исполнение данного соглашения, выражающееся в фактическом предоставлении отступного.

Из представленных документов следует, что по акту приёма-передачи результата работ от 16.04.2010 и в соответствии с пунктом 2.1.2 Соглашения о прекращении обязательств предоставлением отступного от 16.04.2010 ООО "Стройка" был передан ЗАО "Желдорипотека" незавершенный объект - 143-х квартирный жилой дом с мансардным этажом и нежилыми помещениями в цокольных этажах и подземным гаражом, находящийся по адресу: г. Иркутск, ул. Ярославского, д. 280, блок-секции N N 1-1, 1-2, 2.

Из указанного акта приёма-передачи усматривается, что строительный объём здания составлял 13177 м3, что в процентном соотношении составляло 70%.

Заключенный в соответствии с пунктом 2.1.1 соглашения о прекращении обязательств предоставлением отступного от 16.04.2010 Договор перенайма от 16.04.2010 был зарегистрирован в Управлении Федеральной регистрационной службы Иркутской области 12.05.2010 за регистрационным номером 38-38-01/074/2010-215.

Из представленных в материалы дела документов следует, что ЗАО "Желдорипотека" исполнило обязательства ООО "Стройка" по завершению строительства дома и ввода его в эксплуатацию в соответствии с договорами об инвестировании строительства объекта недвижимости.

Исходя из наличия в материалах дела доказательств исполнения ЗАО "Желдорипотека" принятых на себя обязательств в соответствии с Соглашением о прекращении обязательств предоставлением отступного от 16.04.2010, суд пришёл к обоснованному выводу, что оспариваемая сделка не влечет и не может повлечь предпочтения в отношении удовлетворения требований ЗАО "Желдорипотека" перед требованиями других кредиторов.

В соответствии со статьёй 61.7 ФЗ Закона о банкротстве арбитражный суд может отказать в признании сделки недействительной в случае, если стоимость имущества, приобретенного должником в результате оспариваемой сделки, превышает стоимость того, что может быть возвращено в конкурсную массу в результате оспаривания сделки, или если приобретатель по недействительной сделке вернул всё исполненное в конкурсную массу.

Согласно пункту 3 статьи 2 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" от 26.06.1991 N 1488-1 инвесторами являются субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование.

Из материалов дела следует, что, являясь инвестором, на дату совершения оспариваемой сделки ЗАО "Желдорипотека" внесло денежные средства в строительство объекта в размере 130 799 642 руб. 36 коп., что подтверждается представленными платёжными поручениями.

ЗАО "Желдорипотека" дополнительно понесло расходы в общем размере 33 150 000 руб. 03 коп. по завершению строительства объекта и в размере 14 444 720 руб. расходов, выразившихся в принятии на ЗАО "Желдорипотека" обязательств по 14 договорам долевого участия в строительстве, заключённым ООО "Стройка" с дольщиками. Общий размер дополнительных расходов составил 47 594 720 руб. 03 коп., что подтверждается представленными документами (договором строительного подряда N 03-ГД/14 "ВС" от 16.04.2010, платёжными поручениями).

Общий размер внесённых ЗАО "Желдорипотека" денежных средств в строительство спорного объекта составляет 178 394 362 руб. 39 коп.

Согласно выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 17.02.2011 N 01/018/2011-567 за ЗАО "Желдорипотека" зарегистрировано право собственности на жилой дом, расположенный по адресу: г. Иркутск, ул. Ярославского, д. 280-г.

Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства нарушения прав и законных интересов заявителя заключением договора, причинение убытков кредиторам, а стоимость имущества, приобретенного должником в результате оспариваемой сделки, превышает стоимость того, что может быть возвращено в конкурсную массу в результате оспаривания сделки, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований о признании недействительной сделки, заключённой между ООО "Стройка" и ЗАО "Желдорипотека" соглашения о прекращении обязательств предоставлением отступного от 16.04.2010, применении последствий недействительности сделки в виде обязания ЗАО "Желдорипотека" вернуть все полученное по соглашению о прекращении обязательств предоставлением отступного от 16.04.2010.

Всем доводам конкурсного управляющего, приведенным в заявлении, в определении дана надлежащая правовая оценка. Выводы суда первой инстанции являются законными и обоснованными.

Изложенное позволяет сделать вывод об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта по приведенным в апелляционной жалобе доводам, поскольку он соответствует нормам материального и процессуального права, выводы суда первой инстанции о применении норм права соответствуют установленным обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 27 июня 2011 года по делу N А19-26451/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

А.В. Стрелков

Судьи

О.А. Куклин Л.В. Оширова