Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 ноября 2011 г. N 09АП-27678/11

г. Москва

25 ноября 2011 г.

Дело N А40-3363/11-105-29

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 ноября 2011 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей В.Р. Валиева, Е.Б. Расторгуева

при ведении протокола судебного заседания К.В. Титовым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Владимирэнергосбыт" на решение Арбитражного суда города Москвы от 23 августа 2011 года по делу N А40-3363/11-105-29 принятое судьёй О.И. Никоновой, по иску ОАО "Владимирэнергосбыт" (ИНН 3302021309, ОГРН 1053303600019) к ООО "ЭнергоСервис" (ОГРН 1067746265531) третьи лица: ОАО "МРСК Центра и Приволжья" о взыскании 49 279 273 рублей 46 копеек задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: Молчанов Д.В. - доверенность от 21.12.2010

от ответчика: Москалев К.В. - доверенность от 07.11.2011, Африканов И.В. - доверенность

от 04.12.2008

В судебное заседание не явились представители: от третьего лица, извещено надлежащим образом.

УСТАНОВИЛ

открытое акционерное общество "Владимирская энергосбытовая компания", (далее - ОАО "Владимирэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым требованием к обществу с ограниченной ответственностью "ЭнергоСервис" (далее - ООО "ЭнергоСервис", ответчик) о взыскании 56 997 186 руб. 37 коп. задолженности по оплате электрической энергии, поставленной за период с августа по ноябрь 2010 в рамках договора купли-продажи электрической энергии N 07/07 от 01.12.2009 (с учетом уточнений исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено ОАО "МРСК Центра и Приволжья".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 августа 2011 года в иске отказано.

Не согласившись с принятым решением Арбитражного суда города Москвы, ОАО "Владимирэнергосбыт" подало апелляционную жалобу, в которой просило состоявшийся судебный акт отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы истец ссылается на несоответствие условиям спорного договора расчетов ответчика за приобретенную электроэнергию без составляющей стоимости услуг по передаче электроэнергии; указывает на составление расчета по регулируемым ценам; ссылается на незаключенность договора оказания услуг по передаче сетевой организацией электрической энергии.

Через канцелярию Девятого арбитражного апелляционного суда 01.11.2011 от ООО "ЭнергоСервис" поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором ответчик просит апелляционную жалобу истца оставить без удовлетворения, решение первой инстанции - без изменения.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме. Просил отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт.

Представители ответчика против доводов апелляционной жалобы возражали, решение суда первой инстанции считают законным и обоснованным.

Представитель третьего лица, извещенный надлежащим образом, в заседании апелляционной инстанции не участвовал.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены в порядке статей 266, 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив доводы жалобы и материалы дела в соответствии с главой 34 АПК РФ, выслушав объяснения представителей сторон, апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения жалобы на основании следующего.

Как установлено судом, между ОАО "Владимирэнергосбыт" и ООО "ЭнергоСервис" был заключен договор купли-продажи электрической энергии N 07/07 от 01.12.2009 года, согласно которому гарантирующий поставщик - ОАО "Владимирэнергосбыт" взял на себя обязательство отпустить электрическую энергию и мощность. Покупатель - ООО "ЭнергоСервис", обязался оплачивать полученную электрическую энергию и заявленную (договорную) мощность в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных указанным Договором.

Согласно п. 2.1 договора, отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением и передачей электрической энергии от точек исполнения обязательств по договору оказания услуг до точек поставки на розничном рынке покупателя не являются предметом данного договора, а урегулируются покупателем в пределах точек исполнения обязательств по договору оказания услуг самостоятельно, в т.ч. по компенсации потерь.

В соответствии с п. 4.1 договора покупатель обязан оплачивать полученную электроэнергию, в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.

Согласно п. 4.1.2 Договора ответчик обязан самостоятельно урегулировать отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением и передачей электрической энергии с организацией, к объектам электросетевого хозяйства которого присоединены энергопринимающие устройства покупателя.

Во исполнение указанного пункта между ответчиком и третьим лицом заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 0609-14 от 15.06.2009, реализация которого подтверждается актами об оказании услуг, платежными поручениями.

Как следует из материалов дела, ОАО "МРСК Центра и Приволжья" в лице филиала "Владимирэнерго" состоит в договорных отношениях с ОАО "Владимирэнергосбыт" (истцом) по оказанию услуг по передаче электроэнергии по договору от 01.07.2010 г.. N 0110/0710-2.

Истец оплатил ОАО "МРСК Центра и Приволжья" в лице филиала "Владимирэнерго" за услуги по передаче в августе 2010 г. электрической энергии по договору от 01.07.2010 г. N 0110/0710-2 заключенному в интересах потребителей, в том числе и в точках поставки по ОАО "ЗИД".

Согласно дополнительному соглашению от 01.09. 2010 N 2/172-ДС к договору от 01.07.2010 N 0110/0710-2, стороны внесли изменения, исключив из приложения N1 "Перечень точек поставки (ГШ РРЭ) на розничном рынке Потребителей заказчика" ряд точек, в том числе исключив точки поставки по ОАО "ЗИД". Данное соглашение подписано без разногласий и вступило в действие с 01.09.2010 г.. в соответствии с п.4.

Таким образом, третьим лицом по данному делу, с 01.09.2010 услуга по передаче электроэнергии ОАО "Владимирэнергосбыт" для потребителей по данным точкам поставки, не оказывалась. Истцом не оплачивались третьему лицу с 01.09.2010 услуги по передаче по договору от 01.07.2010 N 0110/0710-2 в вышеуказанных точках поставки.

С 01.09.2010 услуги по передаче электроэнергии в точках поставки ОАО "ЗИД", ОАО "МРСК Центра и Приволжья" в лице филиала "Владимирэнерго"-оказывает ООО "ЭнергоСервис" на основании договора оказания услуг по передаче электроэнергии от 15.0б.2009 г.. N 0609-14, который вступил в силу с 01.09.2010 г. (с дополнительным соглашением N 1/162-ДС от 01.09.2010).

ООО "ЭнергоСервис" оплатило оказанные услуги ОАО "МРСК Центра и Приволжья" в лице филиала "Владимирэнерго" перечислив денежные средства платежными поручениями: от 01.10.2010 N 323, от 08.11.2010 N 389, от 16.11.2010 N 396, от 06.12.2010 N 440, от 09.12.2010 N 442.

На основании вышеуказанного, судебная коллегия приходит к выводу о правомерности отказа в удовлетворении исковых требований судом первой инстанции, принимая в расчет то обстоятельство, что согласно пункту 57 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 N 109, "Регулируемые тарифы (цены) на электрическую энергию (мощность), поставляемую потребителям, представляют собой сумму следующих слагаемых: стоимость услуг по передаче единицы электрической энергии (мощности) - в случае, если электрическая энергия (мощность) поставляется на основании договора энергоснабжения".

В силу пункта 7 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530, "По договору купли-продажи (поставки) электрической энергии между гарантирующим поставщиком и покупателем электрической энергии гарантирующий поставщик обязуется отпустить (поставить) электрическую энергию покупателю, а покупатель обязуется оплатить приобретаемую электрическую энергию. При этом в указанном договоре не урегулируются отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением и передачей электрической энергии в отношении точек поставки на розничном рынке покупателя электрической энергии".

Согласно пункту 117 "Правил функционирования розничных рынков", "Услуги по передаче электрической энергии предоставляются на основании договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, заключаемых потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками или энергосбытовыми организациями. Гарантирующие поставщики и энергосбытовые организации заключают с сетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки на розничном рынке обслуживаемых ими потребителей, если условиями договоров, заключенных ими с потребителями, предусмотрено обеспечение оказания услуг по передаче электрической энергии в интересах и за счет потребителя."

По договору купли-продажи (поставки) электрической энергии между гарантирующим поставщиком и покупателем электрической энергии гарантирующий поставщик обязуется отпустить (поставить) электрическую энергию покупателю, а покупатель обязуется оплатить полученную электрическую энергию. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются на основании договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, заключаемых потребителями самостоятельно или в их интересах энергосбытовыми организациями.

В случае заключения сетевой организацией договоров оказания услуг по передаче электрической энергии одновременно и с энергосбытовой организацией, и с потребителем, возможно исходить из того, что услуги по передаче электрической энергии подлежат оплате на основании договора, заключенного между сетевой организацией и потребителем, так как согласно пунктом 117 "Правил функционирования розничных рынков" именно потребитель, за счет которого осуществляется оказание услуг по передаче энергии, вправе действовать самостоятельно либо наделить энергосбытовую организацию (гарантирующего поставщика) обязанностью действовать в его интересах во взаимоотношениях с сетевой организацией.

Гарантирующие поставщики оплачивают услуги по передаче электрической энергии, оказываемые в интересах обслуживаемых ими потребителей, только в том случае, если иное не установлено договором оказания услуг по передаче электрической энергии.

Истец же в расчете стоимости подлежащей оплате электрической энергии (мощности) ошибочно включает в стоимость поставленной электрической энергии (мощности) стоимость услуг по передаче электрической энергии (мощности).

Данное требование противоречит условиям договора купли-продажи электрической энергии N 07/07 от 01.12.2009.

Согласно пункту 2 Информационного письма Федеральной службы по тарифам РФ от 04.05.2010 года N ДС-3767/12 "О тарифном меню для потребителей электроэнергетики", в случае, когда покупатель заключает с гарантирующим поставщиком договор купли-продажи электрической энергии, покупатель осуществляет расчеты за потребленную электрическую энергию по тарифу, который должен быть утвержден без учета услуг по передаче.

В опровержение доводов апелляционной жалобы ОАО "Владимирэнергосбыт" отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением и передачей электроэнергии от точек исполнения обязательств по договору оказания услуг до точек поставки на розничном рынке покупателя не является предметом данного договора, а урегулируется покупателем в пределах точек исполнения обязательств по договору оказания услуг самостоятельно.

Сторонами при определении вида договора был выбран именно договор купли-продажи электрической энергии, в связи с чем, согласно п. 2.1, 4.1.2 Договора купли-продажи электроэнергии N 07/07 от 01.12.2009, п. 7, 117 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии ответчик обязуется оплатить приобретаемую электрическую энергию у истца без составляющей стоимости услуг по передаче электрической энергии, что, согласно материалам дела было им выполнено в полном объеме.

Довод заявителя жалобы, в котором он указывает на составление расчета по регулируемым ценам опровергается материалами дела.

Пунктом 5.1.1. договора купли-продажи электрической энергии N 07/07 от 01.12.2009 г. определен объем электрической сторонами, которую истец обязуется продавать ответчику по регулируемой цене. Продажа электрической энергии (мощности) Покупателю по регулируемым тарифам осуществляется в пределах объемов, согласованных сторонами в Приложении N 1 Договора.

Регулируемые цены устанавливаются Департаментом цен и тарифов администрации Владимирской области. (Постановление ДЦТ ВО N 43/17 от 28.12.2009 г "О тарифах на электрическую энергию на 2010 г.").

Однако, согласно пункту 5.1.2. Договора, объем электрической энергии (мощности) сверх объемов, поставленных по регулируемым ценам, поставляется по нерегулируемым ценам.

Истец ошибочно применяет иной порядок распределения электрической энергии (мощности), поставленной по регулируемой и по нерегулируемой цене.

Поскольку объем поставки энергии по регулируемым тарифам имел существенное значение для сторон он был согласован в рамках мирового соглашения в соответствии со ст.139 АПК РФ в рамках дела А-11-760/2010, 03 августа 2010 г.

Согласно пункту 8 "Правил функционирования розничных рынков" Энергосбытовые (энергоснабжающие) организации свободны в заключении договоров, обеспечивающих снабжение покупателей электрической энергией, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

ООО "ЭнергоСервис" надлежащим образом исполнило условия Договора купли-продажи электрической энергии N 07/07 от 01.12.2009.

Довод апелляционной жалобы о незаключенности договора оказания услуг по передаче сетевой организацией электрической энергии не принимается судебной коллегией. Наличие заключенного договора между ООО "ЭнергоСервис" и ОАО "МРСК Центра и Приволжья" и дополнительного соглашения N 1/162-ДС, счет-фактур за август - ноябрь 2010 г., платежных поручений об оплате оказанных услуг и отзыва третьего лица, в котором признается взаимоисполнение обязательств по указанному договору.

По состоянию на 25.11.2010 на расчетный счет истца ответчиком перечислено 34 651 314 руб. 14 коп. Учитывая указанные обстоятельства, задолженность ответчика по оплате отсутствует.

Таким образом, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству. Нормы материального права применены судом правильно, нарушений норм процессуального права не установлено.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

При таких обстоятельствах Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы ОАО "Владимирэнергосбыт".

Расходы по госпошлине относятся согласно статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на заявителя апелляционной жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд.

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда города Москвы от 23 августа 2011 года по делу N А40-3363/11-105-29 оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Владимирэнергосбыт" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

В.Р. Валиев Е.Б. Расторгуев