Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2011 г. N 09АП-29153/11

г. Москва

"23" ноября 2011 г.

Дело N А40-52108/11-74-239

Резолютивная часть постановления объявлена "22" ноября 2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "23" ноября 2011 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Овчинниковой

Судей: В.И. Тетюка, Г.Н. Поповой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Маркиной Е.М.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Индустриальное музыкальное агентство"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 07 сентября 2011 г.

по делу N А40-52108/11-74-239 Б, принятое судьёй Никифоровым С.Л.,.

рассмотрев заявление Сукачева Игоря Ивановича к ООО "Индустриальное музыкальное агентство" (ОГРН 5077746304807) адрес: 127221, г. Москва, пр-д Шокальского 57-2-103 о признание его несостоятельным (банкротом)

При участии сторон:

Представитель ООО "Индустриальное музыкальное агентство": не явился, извещен.

Представитель Сукачева Игоря Ивановича: Кремер Д.К. по дов. от 10.05.2011 г..

Представитель арбитражного управляющего: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Сукачева Игоря Ивановича обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании ООО "Индустриальное музыкальное агентство" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.05.2011 г.. заявление принято к производству, возбуждено производство по делу N А40-52108/11-74-239 Б.

Определением суда от 07 сентября 2011 г. требования признаны обоснованными, введена процедура наблюдения, включены в реестр требований кредиторов должника Общества с ограниченной ответственностью "Индустриальное музыкальное агентство" требование Сукачева Игоря Ивановича в размере:

- 727 797 руб. 83 коп. - в третью очередь удовлетворения,

- 19 565 руб. 10 коп. - в третью очередь отдельно как подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

Утвержден временным управляющим Асташкин Алексей Федорович - член НП СРО ""Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Дело назначено к судебному разбирательству по существу на 05 марта 2012 г.

Не согласившись с принятым определением, ООО "Индустриальное музыкальное агентство" подало апелляционную жалобу, в которой просит определение отменить, в удовлетворении заявления отказать. Указал, что решение Бабушкинского районного суда г. Москвы от 24.12.2009 года не вступило в законную силу, поскольку не обжаловано ответчиком в порядке ст. 237 ГПК РФ в связи с тем, что оно не получено последним, что конкурсным кредитором не представлено доказательств оснований возникновения задолженности.

В судебное заседание представитель не явился, надлежаще извещен о месте и времени его проведения.

Представитель Сукачева Игоря Ивановича с доводами, изложенными в апелляционной жалобе не согласен. Считает определение суда законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы несостоятельными. Просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель временного управляющего в судебное заседание не явился, надлежаще извещен о месте и времени его проведения.

Дело рассматривается в отсутствие не явившихся лиц на основании ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 07.07.2009 г. между ООО "Индустриальное Музыкальное Агентство" (далее - Должник) и Каневским Алексеем Станиславовичем, действующим на основании доверенности от Сукачёва Игоря Ивановича (далее - Кредитор) за N 1-653 от 22.06.2009 г.., заключён Договор N 7 (далее - Договор) о проведении 08 августа 2009 г.. концерта в г. Москве в концертном зале "Центр Стаса Намина" в составе И. Сукачёва и группы "Неприкасаемые".

Указанный концерт состоялся в сроки и на условиях, согласно заключённому Договору.

Пунктом 4 Договора, определён размер и порядок выплаты вознаграждения, согласно которому общая сумма гонорара составляет 800 000 рублей и подлежит выплате в рассрочку в следующем порядке: 80 000 рублей выплачивается при подписании Договора (п. 4.1.1. Договора), 350 000 рублей выплачивается не позднее 01.08.2009 г.. (п. 4.1.2. Договора) и 370 000 рублей в день мероприятия, перед выходом на сцену (п. 4.1.3. Договора).

Должник не исполнил обязательства по выплате вознаграждения, предусмотренные п. 4.1.2 и п. 4.1.3 Договора, что составило 720 000 рублей основного долга.

Сукачев И.И. обратился в Бабушкинский районный суд г. Москвы с иском о взыскании с ООО "Индустриальное Музьпсальное Агентство" вознаграждения и процентов за пользование чужими денежными средствами в виду их неправомерного удержания.

24.12.2009 года заочным Решением Бабушкинского районного суда г. Москвы по делу N 2-3863/09 исковое заявление Сукачева И.И. удовлетворено в полном объеме и в его пользу с ООО "Индустриального Музыкального Агентства" взыскано 747 362 руб. 93 коп., из

расчета 720 000 руб. основного долга, 19 565 руб. 10 коп. проценты за пользование чужими денежными средствами и 7 797 руб. 83 коп. расходы на оплату государственной пошлина.

Решение вступило в законную силу 13.03.2010 года и до настоящего момента не исполнено.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Согласно пункту 2 статьи 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:

- размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;

- размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.

По пункту 2 статьи 6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", если иное не предусмотрено этим законом, дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные статьей 3 этого закона.

По состоянию на 13.05.2011 г.. сумма задолженности должника перед кредитором составила 720 000 руб. (основного долга), что превышает 100 000 рублей.

В соответствии с п. 2. ст. 7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

Таким образом, требования Сукачева Игоря Ивановича к должнику ООО "Индустриальное музыкальное агентство" суд первой инстанции правомерно признал законными и обоснованными, соответствуют условиям, предусмотренным п. 2 ст. 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку составляют более 100 000 руб. и не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, надлежаще подтверждены представленными доказательствами.

Довод апелляционной жалобы о том, что решение не вступило в законную силу, поскольку не обжаловано ответчиком, отклоняется, поскольку не соответствуют требованиям действующего законодательства.

Сроки на обжалование судебного акта прошли.

В соответствии со ст. 9 АПК РПФ каждое лицо, участвующее в деле несет риск наступления совершения или несовершения им процессуальных действий.

Лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми, принадлежащими им процессуальными правами.

Злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные настоящим кодексом неблагоприятные последствия. (ч.2 ст. 41 АПК РФ).

Отклоняется довод ответчика о том, что кредитором не представлены доказательства оснований возникновения задолженности, поскольку задолженность установлена вступившим в законную силу решением Бабушкинского районного суда.

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются на основании ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271,272 АПК Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 07 сентября 2011 г. по делу А40-52108/11-74-239Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Индустриального музыкального агентства " без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Овчинникова

Судьи

Г.Н. Попова В.И. Тетюк