Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2010 г. N 17АП-6396/09

г.Пермь

26 мая 2010 г.

Дело N А71-2336/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 мая 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Казаковцевой Т.В.,

судей Романова В.А., Жуковой Т.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гордеевой Н.В.

при участии:

от кредитора ООО "Элевант Трейд" - не явились, извещены,

от должника ООО "Обухов-Ижевск", конкурсного управляющего, иных лиц, участвующих в деле - не явились, извещены.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

кредитора ООО "Элевант Трейд"

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 23 декабря 2009 года

по делу N А71-2336/2009, вынесенное судьей Бехтольд В.Я.,

по заявлению ООО "Элевант Трейд" о включении требования в реестр требования кредиторов ООО "Обухов-Ижевск"

в рамках дела о признании ООО "Обухов-Ижевск" несостоятельным (банкротом),

установил:

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 27.08.2009 г.. ООО "Обухов-Ижевск" (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, до 27.02.2010 г.., конкурсным управляющим должника утвержден Галушко А.В.

Сообщение о введении в отношении ООО "Обухов-Ижевск" процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 19.09.2009 г..

В пределах установленного ст. 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закона о банкротстве) срока - 14.10.2009 г.. ООО "Элевант Трейд" направило в Арбитражный суд Удмуртской Республики требование о включении в реестр требований кредиторов ООО "Обухов-Ижевск" задолженности в размере 11 161 112 руб. 00 коп., в том числе: 10 000 000 руб. - долг, 1 161 112 руб. - проценты (л.д. 4-5).

Определением суда от 23.12.2009 г.. требование ООО "Элевант Трейд" к ООО "Обухов-Ижевск" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 11 161 112 руб. 00 коп. признано необоснованным (л.д. 41-43).

Не согласившись с указанным определением суда, ООО "Элевант Трейд" обратилось с апелляционной жалобой, просит определение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Указывает, что должником (продавцом по предварительному договору купли-продажи земельного участка) не исполнено обязательство, предусмотренное п. 3.1.3.2. предварительного договора, согласно которому продавец обязан изменить функциональное назначение объекта сделки на разрешенное использование: под автозаправочную станцию.

По мнению кредитора, нельзя признать определенным срок, в течение которого должен быть заключен основной договор, поскольку п. 1.2. и п. 4.2. предварительного договора предусматривают разные сроки. Также заявитель жалобы отмечает, что продавцом в нарушение п. 1.5. предварительного договора право собственности на земельный участок, являющийся предметом предварительного договора, было прекращено 16.01.2009 г.. и зарегистрировано за ООО "Клиф".

Кроме того, ООО "Элевант Трейд" просит применить обеспечительные меры в виде обязания конкурсного управляющего должника зарезервировать денежные средства в размере, достаточном для пропорционального удовлетворения требований ООО "Элевант Трейд".

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2010 г.. заявление ООО "Элевант Трейд" о принятии обеспечительных мер удовлетворено, суд апелляционной инстанции обязал конкурсного управляющего должника Галушко А.В. зарезервировать денежные средства в размере, достаточном для удовлетворения требований ООО "Элевант Трейд" пропорционально с требованиями других кредиторов третьей очереди реестра требований кредиторов должника.

От конкурсного управляющего должника Галушко А.В. поступил отзыв на апелляционную жалобу. Указывает, что исполнение обязанности по оформлению разрешенного использования земельного участка "под автозаправочную станцию" не представлялось возможным, поскольку данное переоформление должно было осуществляться с участием ООО "Элевант Трейд", по данному факту должником в адрес ООО "Элевант Трейд" было направлено письмо с предложением заключить договор купли-продажи земельного участка и внесением в него обязанности должника оформить функциональное назначение объекта после перехода права собственности к ООО "Элевант Трейд", однако кредитор на указанное письмо ответа не дал, на письмо N 109 от 12.11.2008 г.. должника о предложении заключить основной договор ответа не направил. Полагает, что ответственность за незаключение основного договора купли-продажи земельного участка лежит на ООО "Элевант Трейд", нарушений условий предварительного договора со стороны должника не имеется. Просит определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От ООО "Элевант Трейд" поступило ходатайство об отложении судебного заседания, поскольку ввиду неполучения отзыва конкурсного управляющего должника, занятости представителя кредитора в других процессах.

Рассмотрев ходатайство кредитора об отложении судебного заседания в порядке ст. 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд апелляционной инстанции не находит оснований для его удовлетворения. Названные кредитором обстоятельства не могут быть признаны в качестве уважительных причин для отложения рассмотрения апелляционной жалобы.

От конкурсного управляющего поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 05.08.2008 г.. между ООО "Обухов-Ижевск" (продавцом) и ООО "Элевант Трейд" (покупателем) был заключен предварительный договор, в соответствии с которым стороны договорились о подготовке и заключении в последующем договора купли-продажи земельного участка (л.д. 14-17)

Согласно п. 1.2. договора основной договор будет заключен сторонами в течение 70 дней календарных дней с момента регистрации уполномоченным органом прав собственности продавца на вновь созданный земельный участок площадью 3 000 кв. м., разрешенным использованием которого, будет являться "под автозаправочную станцию", выделенный из земельного участка земель населенных пунктов, разрешенное использование "для размещения бизнес-центра", общей площадью 4 880 кв. м., кадастровый N 18:26:0:0338, расположенный: Россия, Удмуртская Республика, г.Ижевск, находящийся примерно в 310 м. по направлению дома N 72 по ул. Ворошилова.

Обязательства продавца, указанные в п. 3.1. предварительного договора, должны быть исполнены продавцом в полном объеме и в случае не исполнения одного из обязательств, условия для исполнения покупателем обязательств по предварительному договору не наступают и соответствующие обязательства для них не наступают (п. 1.4. договора).

Стороны договорились о том, что стоимость объекта сделки, указанного в п. 1.2. настоящего договора составляет 20 000 000 руб. Стоимость объекта сделки признается сторонами твердой и изменению не подлежит (п. 2.1.)

Оплата стоимости объекта сделки будет производиться путем безналичного перечисления средств на банковский счет продавца в следующем порядке: 10 000 000 руб. 00 коп. - в течение 5 банковских дней со дня заключения предварительного договора, в качестве задатка; 10 000 000 руб. 00 коп. - в течение 5 банковских дней после регистрации уполномоченным органом прав собственности покупателя, а именно с момента получения свидетельства на право собственности на объект сделки (п. 2.2. договора)

При заключении сторонами основного договора, перечисленный в соответствии с п. 3.2.1. настоящего договора покупателем задаток засчитывается в счет оплаты объекта сделки (п. 2.3. договора).

Согласно 3 разделу договора продавец обязуется:

- выделить из состава принадлежащего ему земельного участка, указанного в п. 1.2. договора, отдельный земельный участок площадью 3 000 кв. м., а именно но, не ограничиваясь, произвести следующие работы: установить границы нового участка, поставить на кадастровый учет вновь образованный участок (п. 3.1.3.1. договора);

- изменить функциональное назначение объекта сделки на разрешенное использование: под автозаправочную станцию (п. 3.1.3.2. договора);

- приобрести право собственности на имущество и произвести оформление в соответствии с действующим законодательством РФ своего права собственности на объект сделки (п. 3.1.3.3. договора);

- после государственной регистрации прав на выделенный земельный участок, объект сделки, заключить с покупателем основной договор (купчая) купли-продажи земельного участка (п. 3.1.3.4. договора).

Согласно п. 4.2. договора стороны обязуются заключить основной договор не позднее 70 календарных дней с момента заключения предварительного договора.

Обращаясь с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника ООО "Элевант Трейд" ссылается на наличие задолженности, составляющей сумму авансового платежа, перечисленного должнику по условиям предварительного договора от 05.08.2008 г.. и начисленные на нее проценты исходя из ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), полагая, что в связи с неисполнением должником обязательств по договору последний обязан вернуть данную сумму авансового платежа и уплатить на указанную сумму проценты исходя из ст. 395 ГК РФ.

Признавая заявленное требование необоснованным, суд первой инстанции исходил из того, что обществом "Обухов-Ижевск" выполнены возложенные на него указанным договором обязательства, связанные с подготовкой к заключению основного договора купли-продажи земельного участка, однако действий, направленных на заключение основного договора купли-продажи земельного участка со стороны ООО "Элевант Трейд" предпринято не было, в связи с чем, перечисленная последним сумма задатка, исходя из пункта 2 ст.381 ГК РФ, возврату не подлежит.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд усматривает основания для отмены принятого судебного акта в связи со следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность (п. 2 ст. 429 ГК РФ).

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ).

В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК РФ).

В силу ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Во исполнение условий раздела 2 и п. 3.2.1. предварительного договора N ЭТ.1172/08, ООО "Элевант Трейд" в качестве задатка перечислило ООО "Обухов-Ижевск" платежными поручениями N 1964 от 08.08.2008 г..,N 1975 от 11.08.2008 г.. сумму в размере 10 000 000 руб. 00 коп.(л.д.7,8)

Суд считает правильной позицию кредитора относительно срока, в течение которого стороны должны были заключить основной договор, поскольку предварительный договор (п. 1.2. и п. 4.2. договора) предусматривает для этой цели разные сроки.

Следовательно, основной договор должен был быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора, то есть до 05.08.2009 г.. (п. 2 ст. 429 ГК РФ).

Согласно выписке из ЕГРП от 15.09.2009 г.. N 01/063/2009-640 право сбоственности ООО "Юбухов-Ижевск" на объект сделки было прекращено 16.01.2009 г..; право собственности на земельный участок зарегистрировано за ООО "Клиф" (л.д.19), что свидетельствует о нарушении продавцом п.1.5 предварительного договора., в соответствии с момента заключения предварительного договора продавец обязуется не совершать действия, связанные с отчуждением и/или возможностью отчуждения иным третьим лицам объекта сделки, а также не согласовывать (не одобрять) действия, связанные с таким отчуждением, гарантирует сохранность объекта сделки к моменту заключения основного договора.

Из материалов дела следует, что ООО "Обухов-Ижевск" частично выполнило возложенные на него указанным договором обязательства, связанные с подготовкой к заключению основного договора купли-продажи земельного участка, а именно: выделило из состава принадлежащего ему участка, земельный участок общей площадью 3 000 кв. м., установило его границы, поставило на кадастровый учет, не исполнив при этом предусмотренную п. 3.1.3.2. предварительного договора обязанность по изменению функционального назначения объекта сделки.

Данное обстоятельство должником не оспаривается.

При этом согласно письму (исх.109 от 12.11.2008 г..) общество "Обухов-Ижевск" сообщило обществу "Элевант Трейд" о выполнении им обязательств в рамках предварительного договора купли-продажи земельного участка от 05.08.2008 г.., с предложением заключить основной договор купли-продажи земельного участка, определенного в предварительном договоре (л.д.18)

Относительно объема исполненного продавцом, в свою очередь, ООО "Элевант Трейд" возражений не имеет.

Иные документы в дело не представлялись.

К отзыву на апелляционную жалобу конкурсным управляющим приложена копия письма, направленного 27.11.2008 г.. посредством факсимильной связи в адрес ООО "Элевант Трейд" относительно невозможности по объективным причинам исполнить обязательства, предусмотренные пунктами 3.1,3.2 предварительного договора.

Довод конкурсного управляющего должника, изложенный в отзыве на апелляционную жалобу, о том, что исполнение обязанности должником по оформлению разрешенного использования земельного участка "под автозаправочную станцию" не представлялось возможным, поскольку данное переоформление должно было осуществляться с участием ООО "Элевант Трейд", подлежит отклонению.

Согласно п. 2 ст. 7 Земельного кодекса Российской Федерации земли в Российской Федерации используются в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов.

В соответствии со ст. 42 Земельного кодекса Российской Федерации собственники земельных участков и лица, не являющиеся собственниками земельных участков, обязаны использовать земельные участки в соответствии с их целевым назначением и принадлежностью к той или иной категории земель и разрешенным использованием способами, которые не должны наносить вред окружающей среде, в том числе земле как природному объекту

Согласно ст. 20 Федерального закона от 24.07.2007 г.. N 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" вид разрешенного использования земельного участка как объекта недвижимости вправе изменить только собственник земельного участка путем внесения соответствующих изменений в кадастр.

Поскольку должником все обязанности, предусмотренные разделом 3 предварительного договора не исполнены в полном объеме, вид разрешенного использования земельного участка должник как собственник земельного участка вправе был изменить путем внесения соответствующих изменений в кадастр. Следовательно, ответственность за незаключение основного договора купли-продажи земельного участка лежит на должнике.

При этом суд исходит из условий договора, согласованных сторонами, полагая необоснованными доводы должника о невозможности выполнения обязательств, предусмотренных пунктами 3.1, 3.2, как и невозможности предусмотреть данные обстоятельства при заключении предварительного договора.

Ссылки на неоднократные попытки должника к заключению договора купли-продажи земельного участка документально не подтверждены.

При таких обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии основания для применения п.2 ст.381 ГК РФ, признании заявленного требования необоснованным, учитывая, кроме того, нижеизложенное.

В соответствии с ч. 1 ст. 380 ГК РФ задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

На основании ч. 1, 2 ст. 381 ГК РФ при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения задаток должен быть возвращен.

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Из содержания ч.1 ст.380 ГК РФ следует, что задатком может обеспечиваться исполнение сторонами денежного обязательства по заключенному между ними договору, должником по которому является или будет являться сторона, передавшая задаток.

Предварительный договор не содержит каких-либо денежных обязательств сторон друг перед другом, из чего следует вывод о невозможности применения задатка в качестве обеспечения исполнения обязательств по предварительному договору, а также применения к возникшим из него отношениям последствий, предусмотренных пунктом 2 статьи 381 ГК РФ.

До окончания срока, определенного предварительным договором для заключения основного договора, такой договор не был заключен, исходя из положения п. 6 ст. 429 ГК РФ, следует признать обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращенными.

Поскольку иных оснований для удержания должником денежных средств, полученных от кредитора по предварительному договору не имеется, суд апелляционной инстанции считает, что заявленное ООО "Элевант Трейд" является обоснованным в силу п. 1 ст. 1102 и п. 2 ст. 1107, ст. 395 ГК РФ.

Кредитором заявлено требование о включении в реестр требований кредиторов должника процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму долга в порядке ст. 395 ГК РФ с 12.08.2008 г.. по 02.10.2009 г.. (418 дней).

Имеющийся в материалах дела расчет процентов за пользование чужими денежными средствами (л.д. 5) проверен судом апелляционной инстанции, проценты за пользование чужими денежными средствами пересчитаны следующим образом:

Период начисления процентов - с 12.08.2008 г.. (с момента перечисления денежных средств в размере 10 000 000 руб. 00 коп. на расчетный счет должника) может быть определен по 26.08.2009 г.. (до дня принятия решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства от 27.08.2009 г..), поскольку на основании ст. 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату открытия конкурсного производства (итого: 380 дней).

Ставка рефинансирования на день обращения с требованием о включении его в реестр требований кредиторов в суд первой инстанции - 10% (Указание ЦБ РФ от 29.09.2009 г.. N 2299-У).

10 000 000 руб. 00 коп. Ч (10% ч 360) Ч 380 = 1 055 556 руб. 00 коп.

Таким образом, требование кредитора ООО "Элевант Трейд" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 10 000 000 руб. подлежит удовлетворению; проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1 055 556 руб. также подлежат включению в реестр требований кредиторов должника (п. 3 ч. 4 ст. 272 АПК РФ).

На основании изложенного, определение суда от 23.12.2009 г.. подлежит отмене, в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела (п. 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

В соответствии с п. 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25.05.2005 г.. "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в п.п. 12 п. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269, 270, 271, 272 АПК РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 23 декабря 2009 года по делу N А71-2336/2009 отменить.

Включить требование общества с ограниченной ответственностью "Элевант Трейд" в размере 11 055 556 (одиннадцать миллионов пятьдесят пять тысяч пятьсот пятьдесят шесть) руб. 00 коп., в том числе 10 000 000 (десять миллионов) руб. 00 коп. основного долга и 1 055 556 руб. 00 коп (один миллион пятьдесят пять тысяч пятьсот пятьдесят шесть) руб. 00 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Обухов-Ижевск".

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Казаковцева Т.В.

Судьи

Романов В.А. Жукова Т.М.