Определение Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2009 г. N 07АП-6954/09

г. Томск

30 сентября 2009 г.

Дело N А03-5677/2009

Резолютивная часть определения объявлена 28 сентября 2009 года.

Полный текст определения изготовлен 30 сентября 2009 года.

Седьмой Арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Ждановой Л.И.

судей Залевской Е.А., Кулеш Т.А.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Ждановой Л.И.

при участии в заседании:

от истца: без участия (извещен)

от ответчика: без участия (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Алтайкрайгазсервис", г. Барнаул на решение Арбитражного суда Алтайского края от 10 июля 2009 года по делу N А03-5677/2009 (судья Мошкина Е. Н.)

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Барнаулэнерго", г. Барнаул

к Открытому акционерному обществу "Алтайкрайгазсервис", г. Барнаул

о взыскании 215 790,41 руб.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Барнаулэнерго" обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с иском, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, к ОАО "Алтайкрайгазсервис" о взыскании задолженности по оплате фактически оказанных услуг по передаче тепловой энергии за период с января по май 2009 года в размере 354 958,02 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 2 815,60 руб., начисленных за период с 25.02.2009 года по 04.05.2009 года.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 10.07.2009 года с ответчика в пользу истца взыскано 354 958 руб. долга, 1 443,90 руб. процентов. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО "Алтайкрайгазсервис" обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Алтайского края от 10.07.2009 года отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных исковых требований в размере 92 452,55 руб., в том числе по следующим основаниям:

- судом первой инстанции не дана оценка факту отсутствия договора между истцом и ответчиком, а также не применены положения Постановления Президиума ВАС РФ от 25.05.2004 года;

- является неверным вывод суда первой инстанции о неотносимости к рассматриваемым отношениям доводов ответчика о прекращении подачи тепловой энергии по адресам: г. Барнаула, пр. Космонавтов, 24 и пр. Космонавтов, 20 в, поскольку в счетах-фактурах указан адрес ул. Северо-Западная, 20 в г. Барнауле, как местонахождение ответчика. При этом, согласно ст. 169 Налогового кодекса РФ в счетах-фактурах указывается наименование и адрес грузополучателя, что и было сделано в рассматриваемом случае, однако истцом услуга оказывалась не по юридическому или почтовому адресу юридического лица (местонахождению), а по адресу нахождения объектов, являющихся собственностью ответчика;

- поскольку транспортировка тепловой энергии, в силу специфики отношений, неразрывно связана с подачей тепловой энергии, то взыскание оплаты за транспортировку позже 10.04.2009 года является неправомерным - договор на транспортировку тепловой энергии в отношении объектов присоединенных к теплотрассе, находящейся в аренде у ответчика, не заключен, фактические отношения по транспортировке тепловой энергии отсутствуют с 06.04.2009 года по 09.04.2009 года, что подтверждается актами о закрытии и опломбировании теплоносителя;

- учитывая тариф, установленный для истца Постановлением Главного управления экономики и инвестиций Алтайского края от 25.11.2008 года N 139, фактический объем тепловой энергии, согласно приборов учета, стоимость подачи тепловой энергии за период с 01.01.2009 года по 09.04.2009 года составляет 92 452,55 руб.

Подробно доводы ОАО "Алтайкрайгазсервис" изложены в апелляционной жалобе.

ООО "Барнаулэнерго" отзыв в порядке ст. 262 АПК РФ на апелляционную жалобу не представило.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатами направленной копии судебного акта (ч. 1 ст. 123 АПК РФ)), в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч. 1, 3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в их отсутствие.

28.09.2009 года в канцелярию Седьмого арбитражного апелляционного суда поступило ходатайство ОАО "Алтайкрайгазсервис", подписанное представителем Акопян Е.В., действующей на основании доверенности N 80 от 15.06.2009 года, согласно которому ответчик отказывается от апелляционной жалобы поданной на решение Арбитражного суда Алтайского края от 10.07.2009 года

В соответствии с ч. 2 ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Согласно ч. 1 ст. 265 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подписавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.

Поскольку отказ от апелляционной жалобы не противоречит закону и не нарушает права других лиц, в связи с чем, на основании ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, может быть принят арбитражным судом апелляционной инстанции.

Руководствуясь статьями 110 и 156, статьей 49, частями 1 и 3 статьи 265, частью 1 статьи 266, Арбитражного процессуального кодекса РФ, апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ

1. Принять отказ Открытого акционерного общества "Алтайкрайгазсервис" от апелляционной жалобы, поданной на решение Арбитражного суда Алтайского края от 10.07.2009 года по делу N А03-5677/2009.

2. Производство по апелляционной жалобе Открытого акционерного общества "Алтайкрайгазсервис" прекратить.

3. Возвратить из федерального бюджета Открытому акционерному обществу "Алтайкрайгазсервис" государственную пошлину в размере 1000 руб., уплаченную за подачу апелляционной жалобы платежным поручением N 3116 от 06.08.2009 года.

4. Определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Л.И. Жданова

Судьи

Е.А. Залевская Т.А. Кулеш