Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2011 г. N 09АП-30362/11

Москва

29 ноября 2011 г.

Дело N А40-67284/11-116-192

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 ноября 2011 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

Судей С.Н. Крекотнева, В.Я. Голобородько

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 9 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.09.2011

по делу N А40-67284/11-116-192, принятое судьей А.П. Терехиной

по заявлению ООО "РУСАЛ Фольга" (ОГРН 5067746493502; 109147, г. Москва, ул. Марксистская, д. 20, стр. 9)

к ИФНС России N 9 по г. Москве (ОГРН 1047709098315; 109147, г. Москва, ул. Марксистская, д. 34, стр.6)

об обязании возвратить излишне взысканные пени и проценты,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Харитонова Н.Г. по дов. N 28 от 18.01.2011, Чичкин В.А. по дов. от 29.03.2011;

от заинтересованного лица - Девятаева О.Н. по дов. N 05-04 от 09.06.2011.

УСТАНОВИЛ:

ООО "РУСАЛ Фольга" (далее - общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 9 по г. Москве (далее - инспекция, заинтересованное лицо, налоговый орган) об обязании возвратить излишне взысканные пени в размере 66 003, 14 руб., проценты за нарушение срока возврата налога в размере 7 743, 88 руб. за период с 19.11.2009 г. по 30.04.2011 г.

Решением суда от 13.09.2011 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать, указывая на то, что судом при принятии решения неправильно применены нормы материального права.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу инспекции - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей заявителя и заинтересованного лица, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, налоговым органом по итогам выездной налоговой проверки вынесено решение от 30.06.2009 г.. N 12-04/5092. По данному решению налогоплательщику доначислены к уплате суммы налогов, пени и суммы штрафа.

Решением суда от 05.04.2010 г. по делу А40-127284/09-114-934 в удовлетворении требований заявителя о признании недействительным решения налогового органа отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2010 г.. решение суда отменено, решение налогового органа от 30.06.2009 г.. N 12-04/5092 признано недействительным частично (л.д. 20 т.1). Определением суда от 12.08.2010 г.. исправлена техническая опечатка в резолютивной части постановления и в исполнительном листе и дополнены абзацем за 2007 г.. по НДС бесплатные образцы - налог - 19 750, 80 руб., штраф - 3.950, 16 руб., пени 4.048, 62 руб. В остальной части в удовлетворении заявления об исправлении опечатки отказано (л.д. 23). В данном определении суд апелляционной инстанции указал, что в части дополнения суммы, указанной обществом "66 003, 14 руб. излишне начисленные пени" в удовлетворении отказать, поскольку в судебном заседании апелляционной инстанции обществом представлена сверка расчетов, проведенная совместно с налоговым органом и данная сумма судом не рассматривалась", следовательно не указание суммы 66 003,14 руб. излишне начисленные пени не является опечаткой.

Постановлением ФАС МО от 22.10.2010 г.. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2010 г.. оставлено без изменения.

В соответствии с п.п.5 п.1 ст. 21 НК РФ налогоплательщик имеет право на своевременный возврат или зачет сумм излишне уплаченных или взысканных налогов, пени, штрафов.

Порядок и срок зачета или возврата сумм излишне взысканных налога, сбора, пеней, штрафа регулируется ст. 79 НК РФ.

Реализация предусмотренного п.п. 5 п.1 ст. 21 НК РФ права налогоплательщика на зачет или возврат сумм излишне уплаченных или взысканных налогов, пени, штрафа носит заявительный характер.

В соответствии с п.п. 3, 5 ст. 79 НК РФ заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано налогоплательщиком в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или со дня вступления в силу решения суда.

Сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

С заявлением в налоговый орган налогоплательщик обратился 30.11.2010 г.. Однако, налоговый орган отказал в возврате суммы излишне взысканной суммы пени, сославшись на то, что вышеназванная сумма не являлась предметом рассмотрения по делу А40-127284/09-114-934 и у инспекции отсутствуют основания для ее возврата.

Между тем, отказ в возврате суммы излишне взысканного налога является необоснованным.

Факт излишнего взыскания данной суммы подтверждается двусторонне подписанным актом сверки во исполнение определения суда от 07.06.2010 г.. (л.д. 16). Инкассовым поручением N 2666 от 18.11.2009 г.. произведено списание сумм начисленных по решению налогового органа от 30.06.2009 г.. N 12-04/5092. В назначении платежа указано требование N 1049 от 08.09.2009 г.. Данное требование выставлено на основании указанного решения налогового органа. Факт излишнего взыскания спорной суммы не отрицается налоговым органом.

Поскольку факт излишнего взыскания суммы пени в размере 66 003, 14 руб. подтвержден материалами дела, требования заявителя в соответствии с положениями ст. 79 НК РФ правомерно удовлетворены судом с начислением процентов в размере 7 743, 88 руб. за период с 19.11.2009 г. (следующий день после взыскания по инкассовому поручению) по 30.04.2011 г.. Расчет суммы процентов проверен судами и признан правильным, инспекцией не оспорен.

Налоговый орган в апелляционной жалобе указывает, что не представление заявителем в адрес налогового органа заявления о возврате суммы в размере 66 003,14 руб. является основанием для невозврата сумм излишне уплаченных налога, сбора, пеней, штрафа налогоплательщику.

Указанный довод отклоняется в связи со следующим.

Общество обратилось в инспекцию с письмом от 29.11.2010 исх. УД/10-12БУ с требованием о сторнировании излишне взысканных пени в размере 66 003,14 руб. за период с 20.01.07 по 30.06.09. Однако, согласно ответа инспекции (исх. N 05-08-001645 от 19.01.2011), налогоплательщику отказано в возврате указанных денежных средств мотивируя тем, что сумма в размере 66 003,14 руб. не являлась предметом рассмотрения иска по делу N А40-127284/09-114-934 в арбитражном суде. При этом, налоговый орган не указывал на то, что у него отсутствует право на сторнирование. Заявитель не согласился с данным ответом и обратился в УФНС по г. Москве с требованием о возврате суммы в размере 66 003,14 руб., как необоснованно взысканной, но письмом от 03.06.2011 N 21-19/054399 получил отказ.

Вместе с тем, согласно п. 4 ст. 79 НК РФ решение о зачете суммы излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей налогоплательщика принимается налоговым органом в течение 10 дней в т.ч. со дня подписания налоговым органом и налогоплательщиком акта совместной сверки уплаченных им налогов, если такая совместная сверка проводилась.

Как следует из акта сверки расчетов от 30.06.2010, инспекция подтвердила сумму излишне взысканных пени в размере 66 003, 14 руб.

В ст. 79 НК РФ для налогоплательщика предусмотрена возможность выбора способа защиты своего нарушенного права и в том случае, если налоговый орган излишне взыскал суммы налогов (сборов, пеней, штрафа). При этом в НК РФ не содержится указаний на то, что право на обращение с иском в суд налогоплательщик имеет при условии досудебного обращения к налоговому органу по поводу возврата взысканных сумм.

Таким образом, законодатель не связывает обязанность по зачету/возврату излишне взысканных сумм с подачей/неподачей заявления самим налогоплательщиком.

По мнению налогового органа, заявитель по делу N А40-127284/09-114-934 обжаловал ту часть решения налогового органа N 12-04/5092 от 30.06.2009, с которой был не согласен. Соответственно в остальной части налогоплательщик согласился с решением налогового органа.

Данный довод также подлежит отклонению в связи со следующим.

О неверном расчете пеней, указанном в решении налогового органа N 12-04/5092 от 30.06.2009, заявитель узнал после сверки взаимных расчетом, состоявшейся в момент рассмотрения дела N А40-127284/09-114-934 в арбитражном суде апелляционной инстанции 30.06.2009. Именно в связи с несогласием с данным расчетом пеней, заявитель просил арбитражный суд апелляционной инстанции по делу N А40-127284/09-114-934 внести изменения в судебный акт в целях возврата суммы в размере 66 003,14 руб. Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2010 по делу N А40-127284/09-114-934 в удовлетворении заявления об исправлении опечатки по сумме 66 003,14 руб. отказано, поскольку данная сумма не была предметом рассмотрения в суде первой инстанции.

Таким образом, оснований полагать, что заявитель по делу согласился с решением налогового органа в части законности списания суммы в размере 66 003,14 руб., не имеется.

По мнению инспекции, производство по делу подлежит прекращению в связи с тем, что имеется вступивший в законную силу, принятый по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт по делу N А40-127284/09-114-934.

Однако, предметом рассмотрения дела N А40-127284/09-114-934 является признание решения налогового органа N 12-04/5092 от 30.06.2009 недействительным, предметом настоящего дела является требование о возврате излишне взысканных сумм.

Как следует из представленных в дело доказательств, в расчете пеней по НДС (Приложение N 4 к решению от 30.06.2009 N 12-04/5092) фигурируют лишние суммы, а именно: к общему расчету добавлены лишние 60 дней и посчитаны на них пени с суммы недоимки 3 642 198 руб., которые составляют 65 559, 56 руб.; в соответствии с п. 3 ст.75 НК РФ, пеня начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора. Пункт 1 статьи 174 НК РФ гласит, что уплата налога по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, на территории Российской Федерации производится по итогам каждого налогового периода исходя из фактической реализации (передачи) товаров (выполнения, в том числе для собственных нужд, работ, оказания, в том числе для собственных нужд, услуг) за истекший налоговый период не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено настоящей главой. Согласно п.7 ст. 6.1 НК РФ, в случаях, когда последний день срока приходится на день, признаваемый в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

Общая сумма излишне начисленных пеней по налогу на добавленную стоимость составляет 66 003, 14 руб.

Предметом рассматриваемого дела является незаконность невозврата излишне взысканных сумм в связи с математической ошибкой при расчете пени исходя из фактически прошедших 892 дня вместо 952 дней за период с 20.01.07 по 30.06.09.

В связи с изложенным, оснований для прекращения производства по делу не имеется.

Таким образом, приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут являться основанием к отмене принятого судом решения. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Оснований для отмены решения суда не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.09.2011 по делу N А40-67284/11-116-192 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.Я. Голобородько С.Н. Крекотнев