Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2011 г. N 14АП-5491/11

г. Вологда

28 ноября 2011 г.

Дело N А05-4584/2011

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Моисеевой И.Н., судей Журавлева А.В. и Рогатенко Л.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Васильевой Р.В.,

при участии от истца Царевой В.В. по доверенности от 31.12.2010 N 0001 юр/196-11, Шаровой М.В. по доверенности от 31.12.2010 N 0001 юр/199-1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2" на решение Арбитражного суда Архангельской области от 29 июня 2011 года по делу N А05-4584/2011 (судья Макаревич И.А.),

установил

открытое акционерное общество "Территориальная генерирующая компания N 2" (ОГРН 1057601091151; далее - ОАО "ТГК N 2") обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к товариществу собственников жилья "Сплав-1" (ОГРН 1032900013519; далее - ТСЖ "Сплав-1") о взыскании 86 775 руб. 54 коп. задолженности за потребленную в период с 01.02.2011 по 31.03.2011 тепловую энергию (счета-фактуры от 28.02.2011 N 2000/002542, от 31.03.2011 N 2000/004435).

Решением суда от 29 июня 2011 года с ТСЖ "Сплав-1" в пользу ОАО "ТГК N 2" взыскано 73 538 руб. 59 коп. долга, 1470 руб. 52 коп. расходов по государственной пошлине. В удовлетворении остальной части иска отказано. С ТСЖ "Сплав-1" взыскано 1471 руб. коп. государственной пошлины в доход федерального бюджета.

ОАО "ТГК N 2" с решением суда не согласилось и обратилось с жалобой, в которой просит его изменить в части отказа в удовлетворении исковых требований и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить иск в полном объеме. Податель жалобы считает, что вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для применения тарифа, увеличенного на сумму налога на добавленную стоимость (далее - НДС), противоречит нормам налогового законодательства, фактическим обстоятельствам дела. Ссылается на то, что постановлением Агентства по тарифам и ценам Архангельской области от 27.12.2010 N 69-э/2 "О тарифах на тепловую энергию для потребителей ОАО "ТГК N 2" в Архангельской области" (далее - Постановление N 69-э/2) установлены тарифы на тепловую энергию, отпускаемую ОАО "ТГК N 2" потребителям города Архангельска, действующие с 01.01.2011, для двух категорий: "бюджетные" и "иные потребители"; тариф для категории "население", необходимый для определения размера платы за оказанные услуги гражданам, указанным постановлением не установлен, поэтому ОАО "ТГК N 2" для расчетов с гражданами правомерно применило тариф, установленный постановлением для категории "иные потребители", увеличив его на сумму НДС.

Определением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2011 года производство по делу N А05-4584/2011 приостановлено в порядке пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда Архангельской области по делу N А05-9435/2011.

Определением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2011 года производство по делу N А05-4584/2011 возобновлено.

Ответчик о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом, представителя в суд не направил, в связи с чем жалоба рассмотрена в его отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

В дополнениях к апелляционной жалобе ОАО "ТГК N 2" указало, что применение тарифа, увеличенного на сумму НДС, соответствует правовой позиции, изложенной в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 N 72 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы", согласно которой, если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным.

ТСЖ "Сплав-1" в отзыве на апелляционную жалобу отклонило доводы, изложенные в жалобе, считает, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, заслушав представителей ОАО "ТГК N 2", арбитражный апелляционный суд находит решение суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 01 января 2003 года сторонами заключен договор N 1533 в редакции соглашения от 01.03.2009, предметом которого является отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде. По условиям договора истец (энергоснабжающая организация) отпускает абоненту тепловую энергию на нужды отопления и горячего водоснабжения, а ответчик (абонент) принимает и оплачивает потребленную энергию на условиях, предусмотренных договором.

В приложении N 2 к договору сторонами согласован перечень потребителей (объектов) абонента.

Во исполнение условий договора от 01.01.2003 N 1533 истец отпустил ответчику в феврале-марте 2011 года тепловую энергию на общую сумму 118 775 руб. 54 коп., в том числе НДС 18 118 руб. 31 коп., и предъявил к оплате счета-фактуры от 28.02.2011 N 2000/002542, от 31.03.2011 N 2000/004435.

Постановлением Агентства по тарифам и ценам Архангельской области от 27.12.2010 N 69-э/2 (далее - Постановление N 69-э/2) установлен тариф на тепловую энергию в размере 1294 руб. 96 коп. Данный тариф установлен без НДС и в примечании к названному постановлению указано, что тариф подлежит обложению налогом на добавленную стоимость.

Предъявленные энергоснабжающей организацией счета на оплату отпущенной тепловой энергии ответчик оплатил частично, в размере 32 000 руб., оставшаяся часть задолженности стала основанием для обращения истца с иском в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, оценив собранные по делу доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, руководствуясь положениями статей 309, 310, 544, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 168 Налогового кодекса Российской Федерации и положениями Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, удовлетворил исковые требования частично в размере 73 538 руб. 59 коп. долга, отказав во взыскании с ответчика, предъявленной истцом суммы НДС.

Суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции подлежащим изменению в связи с разъяснениями, данными Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 17.11.2011 N 72 (далее - Постановление N 72), которое 24.11.2011 опубликовано на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Пунктом 1 Постановления N 72 определено, что согласно правилам главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации реализация коммунальных ресурсов ресурсоснабжающими организациями исполнителям коммунальных услуг облагается НДС, в связи с чем, основываясь на пункте 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации, при выставлении счетов за реализуемые коммунальные ресурсы ресурсоснабжающая организация обязана предъявить к оплате покупателю этих ресурсов (исполнителю коммунальных услуг) соответствующую сумму НДС.

Согласно счетам-фактурам от 28.02.2011 N 2000/002542, от 31.03.2011 N 2000/004435 суммы НДС в размере 9354 руб. 01 коп. и 8764 руб. 30 коп. включены в суммы долга и предъявлены ответчику к оплате в составе общей суммы 118 775 руб. 54 коп.

Судом первой инстанции установлено, что Постановлением N 69-э/2 утвержден тариф на тепловую энергию в размере 1294 руб. 96 коп., данный тариф установлен без НДС и в примечании к постановлению указано, что установленный тариф подлежит обложению НДС.

В пункте 3 Постановления N 72 определено, что если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным. В таком случае требование о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из тарифа, увеличенного на сумму НДС, подлежит удовлетворению.

Судом апелляционной инстанции установлено, что Агентством по тарифам и ценам Архангельской области при утверждении тарифа на 2011 год для категории "иные потребители" его размер определялся без включения в него суммы НДС, что подтверждено экспертным заключением по обоснованности тарифов на тепловую энергию, отпускаемую ОАО "ТГК N 2" потребителям Архангельской области, на 2011 год, письмами Агентства.

С учетом изложенных в Постановлении N 72 рекомендаций требования истца о взыскании долга в сумме 86 775 руб. 54 коп. подлежат удовлетворению в полном размере, то есть с учетом суммы НДС.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ с ответчика в пользу истца взыскивается уплаченная истцом при подаче искового заявления госпошлина. С увеличенного размера иска госпошлина взыскивается с ответчика в федеральный бюджет.

На основании части 5 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные истцом в связи с рассмотрением апелляционной жалобы, относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Архангельской области от 29 июня 2011 года по делу N А05-4584/2011 изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

"Взыскать с товарищества собственников жилья "Сплав-1" (ОГРН 1032900013519) в пользу открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2 (ОГРН 1057601091151) 86 775 руб. 54 коп. задолженности и 2000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Взыскать с товарищества собственников жилья "Сплав-1" (ОГРН 1032900013519; г. Архангельск, ул. Вологодская, д. 10) в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1471 руб. 02 коп.".

Взыскать с товарищества собственников жилья "Сплав-1" (ОГРН 1032900013519) в пользу открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2 (ОГРН 1057601091151) в возмещение расходов по уплате государственной пошлины 2000 руб. за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Председательствующий

И.Н. Моисеева

Судьи

А.В. Журавлев Л.Н. Рогатенко