Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2011 г. N 09АП-18684/11

г.Москва

28 ноября 2011 г.

Дело N А40-46490/10-132-389

Резолютивная часть постановления объявлена 22 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 ноября 2011 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Елоева А.М.

судей: Крыловой А.Н., Пирожкова Д.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кубаревой Н.Ю.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу НП "Совет рынка" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.04.2011 по делу N А40-46490/10-132-389 по иску Некоммерческого партнерства "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" (НП "Совет рынка") (123610 Москва, Краснопресненская наб., 12, подъезд 7, эт. 7-8, ОГРН 1027739482616) к ООО "Алексинэнергосбыт" (301361 Тульская обл., г. Алексин, ул. Тургенева, 34), третье лицо: ФАС России о взыскании 3 000 000 руб. вступительного членского взноса.

при участии в судебном заседании:

от истца: Каплунов А.В. по доверенности N СР-02/10-163 от 31.12.2010;

от ответчика: Томаева И.Ю. по доверенности б/н от 05.03.2011;

от третьего лица: Линк Е.В. по доверенности N ИА/40997 от 02.11.2011

УСТАНОВИЛ

Некоммерческое партнерство "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Алексинэнергосбыт" о взыскании 3 000 000 руб. вступительного (единовременного) членского взноса.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена ФАС России.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.07.2010 иск был удовлетворен: с ООО "Алексинэнергосбыт" в пользу НП "Совет рынка" были взысканы 3 000 000 руб. долга по оплате вступительного членского взноса. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2010 данное решение было оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 28.12.2010 N КГ-А40/14968-10 решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.07.2010 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2010 по настоящему делу отменены, дело передано в суд первой инстанции.

Решением от 26.04.2011 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, удовлетворить требования в полном объеме, указывая на неисполнение ответчиком положений устава, предусматривающих обязанность ответчика как члена Партнерства уплатить вступительный (единовременный) членский взнос.

Дело рассмотрено в соответствии с указаниями суда кассационной инстанции.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст.ст.266,268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, обсудив доводы жалобы, апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта.

Как усматривается из материалов дела, ООО "Алексинэнергосбыт" 22.09.08 подало заявление о вступлении в члены НП "Совет рынка", приложив к нему, в том числе, и гарантийное письмо об оплате вступительного (единовременного) и текущих (регулярных) членских взносов в порядке и сроки, предусмотренные Уставом Партнерства.

Решением Наблюдательного совета НП "Совет рынка" от 03.10.08 ООО "Алексинэнергосбыт" было принято в члены НП "Совет рынка" (выписка из протокола N 21/2008), в связи с чем в его адрес было направлено уведомление о приеме в члены НП "Совет рынка" и выдано свидетельство о членстве в НП "Совет рынка".

Кроме того, НП "Совет рынка" выставило счет на оплату вступительного взноса в размере 5 000 000 руб.

ООО "Алексинэнергосбыт" в счет уплаты вступительного (единовременного) членского взноса перечислило платежными поручениями от 01.10.09, 12.10.09, 19.10.09 и 30 10.09 только 2 000 000 руб.

НП "Совет рынка", образованное в соответствии с требованиями статьи 33 ФЗ "Об электроэнергетике", является некоммерческой организацией, созданной в форме некоммерческого партнерства, и объединяет на основе членства субъектов электроэнергетики и крупных потребителей электрической энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 33 ФЗ "Об электроэнергетике" и пунктом 3.1 устава НП "Совет рынка", целью Партнерства является, в том числе, организация на основе саморегулирования эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией, мощностью, иными товарами и услугами, допущенными к обращению на оптовом и розничных рынках, в целях обеспечения энергетической безопасности Российской Федерации, единства экономического пространства, свободы экономической деятельности и конкуренции на оптовом и розничных рынках, соблюдения баланса интересов производителей и покупателей электрической энергии и мощности. В соответствии с пунктом 1 статьи 35 ФЗ "Об электроэнергетике", юридическое лицо для получения статуса субъекта оптового рынка и участия в обращении электрической энергии на оптовом рынке должно, в том числе, вступить в члены совета рынка и подписать договор о присоединении к торговой системе оптового рынка. В силу пункта 10 статьи 33 ФЗ "Об электроэнергетике", для субъектов оптового рынка - участников обращения электрической энергии и организаций коммерческой и технологической инфраструктуры членство в совете рынка является обязательным.

Порядок вступления в члены НП "Совет рынка" и обязанности его членов установлены разделом IV устава НП "Совет рынка".

Согласно пункту 4.5.2 Устава НП "Совет рынка", Наблюдательный совет Партнерства не позднее двадцати календарных дней с даты поступления в НП "Совет рынка" заявления организации о приеме ее в члены Партнерства и всех необходимых документов обязан рассмотреть их и принять решение о приеме организации в члены Партнерства либо мотивированное решение об отказе в приеме.

Согласно пункту 4.5.3 Устава НП "Совет рынка", принятое решение Наблюдательного совета доводится до сведения организации в течение пяти календарных дней с даты ее приема в члены НП "Совет рынка" путем направления уведомления, содержащего оформленную в установленном порядке выписку из решения Наблюдательного совета по указанному вопросу.

Согласно пункту 4.5.4 Устава НП "Совет рынка", организация, принятая в члены Партнерства, обязана уплатить вступительный (единовременный) членский взнос в имущество НП "Совет рынка" в срок не позднее десяти календарных дней с даты получения письменного уведомления о приеме в Партнерство. Кандидат в члены Партнерства приобретает права и несет обязанности в соответствии с уставом Партнерства с даты исполнения им денежного обязательства по оплате вступительного (единовременного) членского взноса в полном объеме.

Ранее (до 03.10.08) размер вступительного (единовременного) членского взноса в размере 5 000 000 руб. был установлен решением внеочередного общего собрания членов Партнерства от 17.10.03 (протокол N 10). Решением Наблюдательного совета НП "Совет рынка" от 03.10.08 указанный размер вступительного (единовременного) членского взноса оставлен без изменения.

Решением ФАС России от 25.03.09 по делу N 1 10/108-08 группа лиц в составе НП "Совет рынка" и ОАО "АТС" признана нарушившей часть 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" путем злоупотребления доминирующим положением, результатом которого явилось ущемление интересов других лиц, а именно:

- создание препятствий доступу хозяйствующим субъектам на оптовый рынок электроэнергии и мощности посредством установления вступительного членского взноса в размере 5 000 000 руб.;

- неправомерное взимание текущих (регулярных) членских взносов с хозяйствующих субъектов, не являющихся членами НП "Совет рынка" (в силу неуплаты вступительного членского взноса согласно пункту 4.5.4 устава).

НП "Совет рынка" признан нарушившим часть 3 статьи 11 ФЗ "О защите конкуренции" путем координации экономической деятельности хозяйствующих субъектов, приводящей к созданию препятствий доступу на оптовый рынок электроэнергии и мощности, а также установлению условий членства в НП "Совет рынка" в виде вступительного (единовременного) членского взноса в размере 5.000.000 руб., что может иметь своим результатом ограничение конкуренции.

Таким образом, Комиссия ФАС России при рассмотрении антимонопольного дела N 1 10/108-08 пришла к выводу, что размер установленного НП "Совет рынка" вступительного членского взноса 5 000 000 руб. является препятствием к доступу на оптовый рынок электроэнергии (мощности).

При этом ФАС России установила, что препятствием входу на рынок является не факт установления вступительного членского взноса, а его завышенный размер.

ФАС России на основании решения от 25.03.09 по делу N 110/108-08 вынесла предписание, согласно которому группе лиц в составе НП "Совет рынка" и ОАО "АТС" предписано, в том числе, в срок до 17.05.09 осуществить действия, направленные на установление дифференцированного (по Палатам) вступительного членского взноса (в том числе условий его оплаты, имея ввиду беспроцентную рассрочку на 1 год) в НП "Совет рынка", не создающего препятствий доступу на оптовый рынок электроэнергии и мощности хозяйствующим субъектам, а НП "Совет рынка" - прекратить в срок до 30.04.09 взимание регулярных (текущих) членских взносов с кандидатов в члены НП "Совет рынка", не несущих обязанностей по их уплате в соответствии с уставом НП "Совет рынка", но допущенных к торгам на оптовом рынке электроэнергии и мощности.

Решением от 05.08.09 Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-49507/09-149-318, оставленным без изменения постановлением от 02.11.09 N 09АП-18519/2009-АК Девятого арбитражного апелляционного суда, было отказано в удовлетворении требований НП "Совет рынка" о признании недействительными решения ФАС России от 25.03.09 по делу N 110/108-08 и предписания ФАС России от 25.03.09 N 110/108-08.

При рассмотрении указанного дела суд указал на ограничение в допуске к торговой системе оптового рынка потенциальных участников оптового рынка, вступающих в члены НП "Совет рынка".

В соответствии со ст. 16 АПК РФ вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежит исполнению на всей территории Российской Федерации.

Поскольку судебными актами подтвержден вывод ФАС России о распространении запрета, предусмотренного частью 3 статьи 11 ФЗ "О защите конкуренции", на действия НП "Совет рынка" по установлению размера вступительного взноса в сумме 5 000 000 рублей, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что действия истца, направленные на взыскание в судебном порядке вступительного взноса в указанном размере противоречат ч. 1 ст. 10 ГК РФ, прямо устанавливающей недопустимость использования гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления доминирующим положением на рынке.

Общее правоприменительное толкование ст. 10 ГК РФ дано в последнем абзаце п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 127 от 25.11.08. Как следует из статьи 10 Кодекса, отказ в защите права лицу, злоупотребившему правом, означает защиту нарушенных прав лица, в отношении которого допущено злоупотребление. Таким образом, непосредственной целью названной санкции является не наказание лица, злоупотребившего правом, а защита прав лица, потерпевшего от этого злоупотребления. Следовательно, для защиты нарушенных прав потерпевшего суд может не принять доводы лица, злоупотребившего правом, обосновывающие соответствие своих действий по осуществлению принадлежащего ему права формальным требованиям законодательства. Поэтому упомянутая норма закона может применяться как в отношении истца, так и в отношении ответчика.

Согласно позиции Высшего Арбитражного суда, изложенной в п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" N 30 от 30.06.08 следует, что антимонопольное законодательство, согласно части 1 статьи 2 ФЗ "О защите конкуренции" основывается на Конституции Российской Федерации и Гражданском кодексе Российской Федерации.

Поскольку установление НП "Совет рынка" размера взноса в 5 000 000 рублей противоречит положениям Федерального закона "О защите конкуренции" и ст. 10 ГК РФ, следовательно, требования, направленные на взыскание вступительного взноса в указанном размере, противоречат положениям о надлежащем исполнении обязательства, которое должно соответствовать закону.

Более того, суд принимает во внимание, что во исполнение предписания ФАС России, размер вступительного (единовременного) членского взноса решением Наблюдательного Совета НП "Совет рынка" от 30.10.2009 установлен в сумме 1 000 000 руб. Ответчиком на момент обращения истца с настоящим иском, надлежащим образом исполнено обязательство по внесению вступительного взноса.

Целью судебной защиты является восстановление нарушенных или оспоренных прав. Противоправные требования судебной защите не подлежат.

Истец на момент обращения с настоящим иском признан нарушителем антимонопольного законодательства именно в части размера вступительного взноса, что было пресечено решением антимонопольного органа и предписанием, которые являются документами, фиксирующими действия истца по установлению размера вступительного взноса, как противоречащие действующему антимонопольному законодательству.

Предъявление нарушителем антимонопольного законодательства гражданско-правового иска в отношении лица, уплатившего в счет единовременного членского взноса сумму 2 000 000 руб., является, по сути, продолжением действий, направленных на злоупотребление своим доминирующим положением.

Нарушение антимонопольного законодательства в форме злоупотребления доминирующим положением не отвечает требованиям ст. 8 ФЗ "О некоммерческих организациях" о содействии членам партнерства в осуществлении их деятельности и, по сути, противоречит цели создания самого НП "Совет рынка", в соответствии с п. 1.3 Устава которого целью создания Некоммерческого партнерства является формирование благоприятных условий для привлечения инвесторов в электроэнергетику. Установление монопольно высоких взносов не соответствует указанному принципу и противоречит ч. 1 ст. 10 ГК РФ.

Оценив и исследовав обстоятельства дела, Устав НП "Совет рынка", решение Наблюдательного совета НП "Совет рынка" от 03.10.08, решение ФАС России, руководствуясь положениями Федерального закона "О защите конкуренции", Гражданского кодекса Российской Федерации, принимая во внимание конкретные обстоятельства дела, судебно-арбитражную практику, сложившуюся по данному вопросу, в том числе Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 30 от 30 июня 2008 года "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Апелляционный суд учитывает, что в связи с признанием в установленном порядке действий НП "Совет рынка" по установлению размера вступительного взноса НП "Совет рынка" в сумме 5 000 000 руб. нарушающим положения ст. 11 Федерального закона "О защите конкуренции", отсутствует охраняемый законом интерес, связанный со взысканием вступительного взноса в указанном размере, как и отсутствует факт нарушение интересов истца со стороны ответчика.

Судом первой инстанции исследованы все обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, дана надлежащая оценка доводам сторон и имеющимся в деле доказательствам, приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г.Москвы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями ст.ст.266,268,269,271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.04.2011 по делу N А40-46490/10-132-389 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

А.М.Елоев

Судьи

Д.В.Пирожков А.Н.Крылова