Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2011 г. N 17АП-11624/11

г. Пермь

29 ноября 2011 г.

Дело N А60-18961/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 ноября 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хаснуллиной Т.Н.,

судей Виноградовой Л.Ф. и Крымджановой М.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Рязановой Н.Г.,

при участии в судебном заседании:

от истца, Никитенко Виктора Анатольевича: не явился,

от ответчика, открытого акционерного общества "Группа ЛСР": Летягина Д.Б., представителя по доверенности от 18.07.2011 N 01-11/35,

от ответчика, общества с ограниченной ответственностью "Кант": не явился,

от ответчика, общества с ограниченной ответственностью "Завод железобетонных изделий "Бетфор": Летягина Д.Б., представителя по доверенности от 12.08.2011 N 149,

от третьего лица, общества с ограниченной ответственностью "ЛСР". Управляющая компания": не явился,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрев апелляционную жалобу истца, Никитенко Виктора Анатольевича,

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 26 сентября 2011 года

по делу N А60-18961/2011,

принятое судьей Рябовой С.Э.,

по иску Никитенко Виктора Анатольевича,

к ответчикам: ОАО "Группа ЛСР" (ОГРН 5067847227300, ИНН 7838360491), ООО "Кант" (ОГРН 5067847421505, ИНН 781698205), ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" (ОГРН 1026604941087, ИНН 6660076494),

третьи лица: ООО "ЛСР". Управляющая компания" (ОГРН 1077847380874, ИНН 7838381332),

о признании сделок недействительными,

установил:

Никитенко Виктор Анатольевич обратился в Арбитражный суд Свердловской области к открытому акционерному обществу "Группа ЛСР", обществу с ограниченной ответственностью "Кант" с иском о признании ничтожными сделок по приобретению в рамках эмиссии открытым акционерным обществом "Группа ЛСР" 928000 привилегированных акций ОАО "Бефор" типа А; по приобретению в рамках эмиссии обществом с ограниченной ответственностью "Кант" 126126 привилегированных акций ОАО "Бефор" типа А; по приобретению открытым акционерным обществом "Группа ЛСР" 126126 привилегированных акций ОАО "Бефор" типа А у общества с ограниченной ответственностью "Кант"; о применении последствий недействительности указанных сделок (т.1л.д.10-11).

Определением суда от 27.06.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество "Завод железобетонных изделий "Бетфор", общество с ограниченной ответственностью "ЛСР.Управляющая компания" (т.1л.д.1-4).

В судебном заседании 25.08.2011 истец заявил об уточнении иска, просит признать ничтожной сделку по приобретению в рамках эмиссии на основании решения открытого акционерного общества "Завод железобетонных изделий "Бетфор" от 26.08.2009 по договору купли- продажи акций от 30.11.2009 обществом с ограниченной ответственностью "Кант" 126126 привилегированных акций ОАО "Бефор" типа А (государственный регистрационный номер 2-01-30211-D от 05.11.2009); признать ничтожной сделку по приобретению открытым акционерным обществом "Группа ЛСР" 126126 акций у общества с ограниченной ответственностью "Кант" на основании добровольного предложения открытого акционерного общества "Группа ЛСР" от 14.07.2010 (зарегистрировано ФСФР России 16.07.2010); признать ничтожным заявление о продаже ценных бумаг ООО "Кант" N 07-1/09 от 07.09.2010 и установить, что приобретателем в рамках эмиссии всего количества акций в процессе эмиссии (1054126 штук), в том числе в количестве 126126 штук являлось открытое акционерное общество "Группа ЛСР" (т.1л.д.89-91,120-125).

Определением суда от 25.08.2011 к участию в деле ответчиком привлечено общество с ограниченной ответственностью "Завод железобетонных изделий "Бетфор" (ОГРН 1116670020280, ИНН 7838360491), в связи с реорганизацией ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" в форме преобразования (т.2 л.д.122-125, т.1л.д.94-116).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 26.09.2011, принятым судьей Рябовой С.Э., в иске отказано (т.2л.д.150-156).

Никитенко В.А., истец, с решением суда не согласен. В апелляционной жалобе указал, что оспариваемые сделки прикрывали сделку, направленную на приобретение ОАО "Группа ЛСР" у ОАО "Бетфор" всего количества акций в процессе эмиссии (1 054 126 штук), в том числе 126 126 штук. Полагает, что решение принято при неполном исследовании представленных истцом документов. Также заявитель не согласен с выводом суда о том, что истцом выбран ненадлежащий способ защиты прав. Просит решение отменить, иск удовлетворить. Дело рассмотреть в отсутствии своего представителя.

Ответчик, ОАО "Группа ЛСР", с доводами апелляционной жалобы не согласен по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Ответчики: ООО "Кант", ООО "Завод железобетонных изделий "Бетфор", третье лицо, ООО "ЛСР". Управляющая компания", письменный отзыв на апелляционную жалобу не представили.

Представитель ответчика, общества "Завод железобетонных изделий "Бетфор", с доводами апелляционной жалобы не согласен. Поддерживает возражения на апелляционную жалобу, изложенные в письменной форме обществом "Группа ЛСР". Просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 08.06.2011 открытое акционерное общество "Завод железобетонных изделий "Бетфор" зарегистрировано в качестве юридического лица 06.02.1993. В государственный реестр сведения об юридическом лице внесены 13.09.2002 за основным государственным регистрационным номером 1026604941087 (т.1л.д.20-32).

Согласно выписке по счету депо на 30.03.2011 Никитенко Виктор Анатольевич до 05.03.2011 являлся акционером ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" (т.1л.д.119-120).

Общим собранием акционеров ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" от 29.06.2009 (протокол N 2/2009 от 03.07.2009) решено увеличить уставный капитал общества на 10541260руб. путем размещения 1054126 дополнительных привилегированных именных акций типа А в бездокументарной форме номинальной стоимостью 10руб. каждая (т.2 л.д.2-17).

В соответствии с приказом Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам России в Уральском Федеральном округе от 05.11.2009 N 62-09-1692/пз-и осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска привилегированных именных бездокументарных акций типа А открытого акционерного общества "Завод железобетонных изделий "Бетфор", размещаемых путем закрытой подписки. Выпуску присвоен государственный регистрационный номер 2-01-30211-D от 05.11.2009 (т.2 л.д.42-49).

27.11.2009 между ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" (эмитент) и ОАО "Группа ЛСР" (приобретатель) заключен договор купли-продажи акций N 10-ЦБ/09, в соответствии с которым эмитент обязуется передать ценные бумаги, размещаемые в соответствии с решением о выпуске ценных бумаг, зарегистрированным 05.11.2009 Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам России в Уральском Федеральном округе, а приобретатель обязуется принять акции в собственность и уплатить за них цену на условиях настоящего договора (т.2л.д.50-53).

Данные об акциях определены в пункте 1.2 договора: наименование эмитента - ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор", вид акций - привилегированные типа А именные бездокументарные, государственный регистрационный номер: 2-01-30211-D, номинальная стоимость одной акции - 10 руб., количество акций - 928000 штук, цена размещения одной акции - 10 руб. Цена договора согласована в размере 9280000руб. (пункт 1.3. договора от 27.11.2009). Оплата акций произведена приобретателем в сумме 9280000руб. по платежному поручению N 3573 от 03.12.2009 (т.2 л.д.54).

30.11.2009 между ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" (эмитент) и ООО "Кант" (приобретатель) заключен договор купли-продажи акций без номера, в соответствии с условиями которого эмитент обязуется передать ценные бумаги, размещаемые в соответствии с решением о выпуске ценных бумаг, зарегистрированным 05.11.2009 Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам России в Уральском Федеральном округе, а приобретатель обязуется принять акции в собственность и уплатить за них цену на условиях настоящего договора (т.2л.д.55-59).

Данные об акциях определены в пункте 1.2 договора: наименование эмитента - ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор", вид акций - привилегированные типа А именные бездокументарные, государственный регистрационный номер: 2-01-30211-D, номинальная стоимость одной акции - 10 руб., количество акций - 126126 штук, цена размещения одной акции - 10 руб. Цена договора согласована сторонами в размере 1261260 руб. (пункт 1.3 договора от 30.11.2009). Оплата акций произведена приобретателем в сумме 1261260 руб. по платежному поручению N 129 от 03.12.2009 (т.2 л.д.60).

Соответствующие операции по лицевым счетам зарегистрированных лиц произведены, согласно справке регистратора за период с 09.12.2009 по 11.12.2009 (т.2 л.д.61).

01.02.2010 Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам России в Уральском Федеральном округе зарегистрирован отчет об итогах выпуска ценных бумаг (т.2 л.д.62-74).

14.07.2010 ОАО "Группа ЛСР" направило добровольное предложение о приобретении всех ценных бумаг ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор": акций обыкновенных именных бездокументарных в количестве 15131 штук и акций привилегированных именных бездокументарных типа "А" в количестве 126126 штук (т.2л.д.81-90).

16.09.2010 в общество "Группа ЛСР" поступило заявление от ООО "Кант" N 07-1/09 от 07.09.2010 о принятии добровольного предложения и о готовности продать ценные бумаги ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" в порядке, предусмотренном добровольным предложением от 14.07.2010 и Федеральным законом "Об акционерных обществах" (т.2 л.д.92, т.1л.д.85).

Согласно справке об операциях, проведенных по лицевому счету за 14.10.2010 - 15.10.2010, на основании поступившего заявления акции привилегированные именные типа А ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" N 2-01-30211-D в количестве 126126 штук 15.10.2010 списаны с лицевого счета ООО "Кант" и зачислены на лицевой счет ОАО "Группа ЛСР" (т.2 л.д.93).

На основании ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" по требованию ОАО "Группа ЛСР" 05.03.2011 с лицевого счета Никитенко В.А. списаны акции ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" в количестве 147 штук и произведена оплата акций путем внесения в депозит нотариуса денежных средств в сумме 183015руб. согласно требования о выкупе ценных бумаг без номера от 22.11.2010 (т.1л.д.19-120).

ОАО "Группа ЛСР", единственным акционером ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор", принято решение 03.05.2011 N 3/2011 о реорганизации ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью "Завод железобетонных изделий Бетфор" и утвержден устав общества (т.1л.д.99,101-116). Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 04.08.2011 N 9867 сведение о преобразованном юридическом лице зарегистрированы в реестре за основным государственным регистрационным номером 1116670020280 (т.1л.д.94-98). О создании юридического лица путем реорганизации в форме преобразования ООО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" выдано соответствующее свидетельство серии 66 N 006946383 (т.1 л.д.100).

Полагая, что договор купли-продажи без номера от 30.11.2009, заключенный между ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" и ООО "Кант", добровольное предложение ОАО "Группа ЛСР" о приобретении всех ценных бумаг ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" от 14.07.2010 и заявление ООО "Кант" о принятии добровольного предложения N 07-1/09 от 07.09.2010 являются притворными сделками, Никитенко В.А. обратился в суд с настоящим иском.

Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения (статья 168 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 170 Гражданского кодекса РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.

Сделка признается притворной, если заявитель доказал, что воля всех сторон сделки на момент ее совершения не была направлена на возникновение вытекающих из нее правовых последствий, а имела целью достижение иного правового результата.

Доказательства того, что оспариваемые сделки были направлены на достижение иных правовых последствий и сторонами не исполнялись, а также какую именно сделку прикрывали оспариваемые им сделки, истец в нарушении статьи 65 АПК РФ не представил.

Вместе с тем, материалами дела подтверждается, что договор от 30.11.2009 купли-продажи привилегированных акций ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" в количестве 126126 шт. заключен сторонами на основании решения общего собрания акционеров от 29.06.2009, в соответствии с п.3 ст.39 Закона об акционерных обществах, а также был реально исполнен сторонами.

Реальность заключения и исполнения сделки между ОАО "Группа ЛСР" и ООО "Кант" по приобретению акций ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор" в рамках сделанного добровольного предложения, также подтверждается материалами дела.

Поскольку истцом не представлено каких-либо доказательств, свидетельствующих об иной воле сторон при заключении сделки и направленности на достижение какого-либо иного правового результата, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении иска (статья 170 ГК РФ).

Несостоятелен довод заявителя о том, что изначально целью всех действий ОАО "Группа ЛСР" было приобретение 100% акций ОАО "Завод железобетонных изделий "Бетфор", поскольку в результате выкупа акций Группой ЛСР, миноритарные акционеры, включая истца, получили рыночную стоимость выкупленных акций, определенную независимым оценщиком, что свидетельствует о соблюдении балансов интересов основного и моноритарных акционеров.

Более того, применительно к рассматриваемой ситуации пунктом 4 статьи 84.8 Федеральный закон "Об акционерных обществах" предусмотрены иные последствия нарушения порядка выкупа ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого общества, - возмещение убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

При указанных обстоятельствах следует признать обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что истцом выбран ненадлежащий способ защиты, что является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении иска (статья 4 АПК РФ).

С учетом изложенного решение суда отмене не подлежит. Госпошлина по апелляционной жалобе относится на её заявителя, согласно статье 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 26.09.2011 по делу N А60-18961/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Т.Н. Хаснуллина

Судьи

Л.Ф. Виноградова М.С. Крымджанова