Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2010 г. N 17АП-970/10

г. Пермь

11 марта 2010 г.

Дело N А71-14085/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 марта 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Соларевой О.Ф.,

судей Лихачевой А.Н., Рубцовой Л.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Заривчацкой О.В.

при участии:

от истца, Товарищества собственников жилья "Кирова, 66 "А" - Блинова Н.А., доверенность от 08.12.2009 г.., паспорт;

от ответчика, открытого акционерного общества "Удмуртская энергосбытовая компания" - Бочкарева Т.М., доверенность от 14.01.2009 г.. N 569, паспорт;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца, Товарищества собственников жилья "Кирова, 66 "А"

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 17 декабря 2009 года

по делу N А71-14085/2009,

принятое судьей Погадаевым Н.Н.

по иску Товарищества собственников жилья "Кирова, 66 "А"

к открытому акционерному обществу "Удмуртская энергосбытовая компания"

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора

установил:

Товарищество собственников жилья "Кирова, 66 "А" (далее - ТСЖ "Кирова, 66 "А", истец) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к открытому акционерному обществу "Удмуртская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания", ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора N В 9579 от 01.07.2009 г.., а именно принятии пунктов: 2.4.7., 2.6., 4.6., 5.1., 5.3., 6.3., 7.3.2., 10.2. в редакции ТСЖ "Кирова, 66 "А", исключении из текста договора пунктов: 2.4.1., 2.4.3., 2.4.4., 2.5., 3.8., 3.17., 6.1., 6.5. (л.д.7-9).

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17.12.2009 г.. (резолютивная часть решения от 10.12.2009 г.., судья Погадаев Н.Н.) пункты 2.4.7, 2.6, 4.6, 6.3, 7.3.2, 10.2 договора N В 9579 от 01.07.2009 г. приняты в редакции, предложенной Товариществом собственников жилья "Кирова, 66 "А" г. Ижевск, и изложены в следующей редакции:

пункт 2.4.7: - "- наличие обращения потребителя, ТСО (при выводе в ремонт электроустановок в сроки согласованные с потребителем).

Уведомление потребителю и уполномоченным органам государственной власти, в случаях, установленных действующим законодательством РФ, направляются ГП любым из перечисленных способов: факсограммой, телеграммой, телетайпограммой, телефонограммой, почтовым отправлением либо вручается непосредственно потребителю";

пункт 2.6: - "Беспрепятственного доступа к электроустановкам и приборам учета электрической энергии потребителя для:

- контроля соблюдения установленных режимов электропотребления (приложение N 1);

- снятия проверочных (контрольных) показаний приборов коммерческого учета;

- проверки соответствия требованиям НТД измерительных комплексов расчетного учета;

- контроля величины мощности электроприемников потребителя;

- проведения замеров по определению качества электрической энергии;

- проверки схемы присоединения электроустановок и приборов коммерческого учета потребителя.

ГП вправе требовать допуска к электроустановкам и приборам учета электрической энергии потребителя в заранее согласованное с потребителем время, а для ликвидации аварий - в любое время.

Указанным правом также обладают лица, имеющие доверенность ГП, и представители ТСО, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя";

пункт 4.6: - "В случаях повреждений расчетных приборов учета, находящихся на балансе потребителя, по вине потребителя (сорваны пломбы, разбито стекло и т.п.) изменения схемы включения приборов учета или хищения электрической энергии, ГП и/или ТСО вправе произвести перерасчет расхода электрической энергии за 6 месяцев, предшествующих месяцу, в котором было выявлено совершение указанного действия, и выполнять дальнейшие расчеты с потребителем в соответствии с пунктами 19, 21 и 22 "Правил предоставления коммунальных услуг гражданам" до дня устранения нарушений включительно";

пункт 6.3: - "Допустимое число часов отключений в год - не более 24 часов";

пункт 7.3.2: - "ГП не несет ответственность перед потребителем, если при аварийных отключениях перерыв в подаче электрической энергии составляет не более 24 часов в год";

пункт 10.2: - "Договор считается ежегодно продленным на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия не последует заявления одной из сторон о его прекращении, изменении либо о заключении нового договора.

Если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором".

Пункты 2.4.1, 2.4.3, 2.4.4, 2.5, 6.5 исключены из текста договора N В 9579 от 01.07.2009 г.

В удовлетворении остальной части иска отказано.

Пункты 3.17., 3.8., 6.1., 5.1., 5.3. договора N В 9579 от 01.07.2009 г.. приняты в редакции, предложенной Открытым акционерным обществом "Удмуртская энергосбытовая компания" г. Ижевск, и изложены в следующей редакции:

пункт 3.17: - "Представить ГП двусторонний акт о присоединенной мощности потребителя, составленный совместно с ТСО";

пункт 3.8: - "В случае нарушения обязательств по оплате потребленной электрической энергии (мощности) по требованию ГП самостоятельно вводить ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) в отношении конкретных потребителей, находящихся в управлении ТСЖ, нарушающих обязательства по оплате электрической энергии";

пункт 6.1: - "Присоединенная мощность потребителя определяется на основании двустороннего акта составленного совместно с ТСО и потребителем, и оформляется Приложением к настоящему договору";

пункт 5.1: - "Оплата электрической энергии по настоящему договору производится по цене (тарифу), утвержденной в установленном порядке органами, осуществляющими государственное регулирование тарифов";

пункт 5.3 - "Плата за электрическую энергию производится потребителем платежными поручениями путем перечисления денежных средств на расчетный счет ГП или непосредственно в кассу ГП.

Расчет производится потребителем по показаниям расчетных приборов учета до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

ГП направляет потребителю до 10-12 числа месяца, следующего за расчетным счет-фактуру и акт приема-передачи электрической энергии. Акт приема-передачи электрической энергии должен быть рассмотрен, подписан и направлен потребителем ГП в течении трех дней с момента его получения.

В случае невозврата в установленный срок акта приема-передачи электрической энергии либо отсутствия мотивированных возражений по нему, акт приема-передачи электрической энергии считается принятым без разногласий.

Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет ГП".

Пункт 2.4 договора изложен в следующей редакции: - "Приостанавливать исполнение обязательств по договору путем введения частичного и (или) полного ограничения режима потребления электрической энергии потребителю в порядке, установленном законодательством РФ, Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ 31.08.2006 г. N 530 с учетом особенностей установленных Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г. N 307, в следующих случаях:".

С открытого акционерного общества "Удмуртская энергосбытовая компания" г. Ижевск в пользу Товарищества собственников жилья "Кирова, 66 "А" г. Ижевск взыскано 1 000 рублей в возмещение расходов по оплате государственной пошлины, 2 500 рублей в возмещение расходов на оплату услуг представителя (л.д.95-108).

Истец, ТСЖ "Кирова, 66 "А", оспаривая решение суда в части принятия пунктов 3.8., 5.1., 5.3. договора N В 9579 от 01.07.2009 г.. в редакции, предложенной ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания", обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение изменить, принять по делу новый судебный акт. Заявитель жалобы указывает на то обстоятельство, что стороны достигли согласования пунктов 5.1. и 5.3. договора в редакции истца, однако судом не дана оценка этому.

В отношении пункта 3.8. договора истец считает, что при принятии указанного пункта в редакции ответчика ТСЖ будет уже не вправе, как это указано в Правилах N 307, а будет обязано производить отключения потребителей. Истец также указывает, что с введением процедуры ограничения, оно будет нести дополнительные, незапланированные расходы на содержание специализированного штата сотрудников. Истец настаивает на исключении данного пункта из текста договора, так же и потому, что ответчик имеет право на взыскание задолженности в судебном порядке.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил жалобу удовлетворить, решение изменить, принять пункты 5.1., 5.3. в редакции истца, п.3.8. исключить.

Ответчик, ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания", с доводами апелляционной жалобы не согласен, просит в удовлетворении жалобы отказать по мотивам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу. Считает, что обязанность потребителя по самостоятельному вводу ограничения режима потребления электрической энергии (мощности) вытекает из требований пунктов 161,165,166,167,172 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ 31.08.2006 г. N 530 в редакции Постановления Правительства РФ от 17.10.2009 г.. N 816 (далее - Правила N 530). Указывает на то, что право выбора неплательщиков и приостановление или ограничение им электрической энергии принадлежит истцу. В этом и заключается принцип обязанности потребителя (истца) по самостоятельному вводу ограничения режима потребления электрической энергии (мощности), порядок ограничения установлен в п.2.4. договора. Полагает, что доводы истца об отсутствии штатов сотрудников, которые смогут производить отключения и подключения граждан, не являются основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Кроме того, ответчик указал, что ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" в соответствии с требованиями, изложенными в исковом заявлении, представило возражения по пунктам 5.1. и 5.3. договора; истец своими процессуальными правами не воспользовался.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу, просил жалобу оставить без удовлетворения, решение суда без изменения.

Законность и обоснованность решения суда проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, 01 июля 2009 г.. истцом (Потребитель) и ответчиком (Гарантирующий поставщик) подписан договор энергоснабжения N В 9579 от 01.07.2009 г.. Истец подписал договор с протоколом разногласий от 05.08.2009 г..

12.08.2009 г.. сторонами подписан протокол урегулирования разногласий (л.д.21).

Между истцом и ответчиком остались не урегулированными разногласия по пунктам договора: 2.4.7, 2.6, 4.6, 5.1, 5.3, 6.3, 7.3.2, 10.2, 2.4.1, 2.4.3, 2.4.4, 2.5, 3.8, 3.17, 6.1, 6.5., что послужило основанием для обращения ТСЖ "Кирова, 66 "А" в арбитражный суд с настоящим иском.

Поскольку истец обжалует решение суда от 17.12.2009 г.. только в части принятия пунктов 3.8., 5.1., 5.3. договора N В 9579 от 01.07.2009 г.. в редакции, предложенной ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания", в силу положений п.5 ст. 268 АПК РФ решение пересматривается апелляционным судом только в обжалуемой части.

Принимая п.3.8. договора в редакции, изложенной в резолютивной части решения, суд первой инстанции исходил из того, что в случае неоплаты конкретными потребителями истца электрической энергии, поставляемой ответчиком, в целях недопущения дальнейшего увеличения задолженности перед последним, истец по требованию ответчика вправе самостоятельно ввести в отношении своих конкретных потребителей режим ограничения потребления электрической энергии, что позволит соблюдать баланс экономических интересов обеих сторон договора.

При принятии пункта 5.1. договора в редакции ответчика, суд исходил из того, что предложенная ответчиком редакция не противоречит пункту 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г. N 307 (далее - Правила N 307) и не нарушает интересы истца, так как при расчете между сторонами хоть и подлежит применению тариф, установленный для граждан (постановление Президиума ВАС РФ от 09.06.2009 N 525/09), но он также утверждается в установленном порядке органами, осуществляющими государственное регулирование тарифов.

Принимая пункт 5.3. договора в редакции ответчика, суд первой инстанции указал, что данная редакция полностью соответствует требованиям пункта 73 Правил N 530 и пункту 35 Правил N 307. Кроме того, у истца имеется в запасе 5 дней для перечисления ответчику собранных с населения денежных средств.

Исследовав материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения представителей истца и ответчика, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 445 Гражданского кодекса Российской Федерации при отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора на рассмотрение суда.

Статьей 446 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В соответствии со ст. 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора.

Согласно статье 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, за исключением случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Гарантирующий поставщик, ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания", в проекте договора энергоснабжения N В 9579 от 01.07.2009 г.. предложил следующую редакцию пункта 3.8. договора: "В случае нарушения обязательств по оплате потребленной электрической энергии (мощности) по требованию ГП самостоятельно вводить ограничение режима потребления электрической энергии (мощности)".

В обоснование предложенной редакции данного пункта договора ответчик ссылается на положения пунктов 161,165,166,167,172 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г.. N 530. Указывает, что право выбора неплательщиков и приостановление или ограничение им электрической энергии принадлежит истцу, в чем и заключается принцип обязанности потребителя (истца) по самостоятельному вводу ограничения режима потребления электрической энергии (мощности). Порядок ограничения режима потребления электрической энергии установлен в п.2.4. договора, который истцом не оспорен.

Истец настаивает на исключении п.3.8. договора из текста договора.

При этом истец обращает внимание на то, что потребитель по договору приобретает электрическую энергию в целях оказания коммунальных услуг гражданам, ссылается на положения Правил N 307, ст.166 Правил N 530, ст.31,43,115 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.004г. N 861 (далее - Правила N 861). Приостановление или ограничение предоставления коммунальных услуг (подачи коммунальных ресурсов) как считает истец, приведет к приостановлению или ограничению предоставления коммунальных услуг потребителям - гражданам, полностью выполняющим обязательства, установленные законодательством Российской Федерации или договором, что не допускается.

С учетом изложенного истец полагает, что п.3.8 договора подлежит исключению из текста договора.

Суд апелляционной инстанции полагает, что доводы истца об исключении п.3.8. договора из текста договора являются обоснованными.

Согласно п.2.1 Устава товарищества собственников жилья "Кирова 66 "А", товарищество является добровольным объединением собственников (домовладельцев) жилых нежилых помещений и иной недвижимости в кондоминиуме, созданное, в том числе в целях обеспечения эксплуатации многоквартирного дома, пользования квартирами и их общим имуществом, обеспечения коммунальными услугами собственников жилых и нежилых помещений, а также нанимателей жилых помещений и арендаторов жилых и нежилых помещений (л.д.24-31).

Пунктом 1 ст.157 Жилищного кодекса РФ предусмотрено, что размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г.. N 307 утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам (далее - Правила N 307).

Согласно п.3 Правил N 307 энергоснабжение населения относится к коммунальным ресурсам, а истец является исполнителем коммунальных услуг. В силу п.49 Правил N 307 истец как исполнитель коммунальных услуг обязан приобретать у ответчика как ресурсоснабжающей организации электрическую энергию.

В соответствии с п.8 Правил N 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить Правилам и иным нормативным правовым актам РФ.

Из системного толкования положений ст.137,135 Жилищного кодекса РФ следует, что в рамках рассматриваемых отношений ТСЖ "Кирова 66 "А" не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов ТСЖ. Следовательно, истец, заключая договор на оказание коммунальных услуг (энергоснабжение) в многоквартирном доме, выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах членов ТСЖ (граждан).

Пунктом 4 ст.539 ГК РФ установлено, что к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила настоящего параграфа применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

В силу изложенного на отношения сторон помимо норм Правил N 530 (п.7.7. договора) распространяется также и действие Правил N 307.

В соответствии с подпунктом "д" п.50 Правил N 307 исполнитель имеет право приостанавливать или ограничивать подачу потребителю горячей воды, электрической энергии и газа в порядке, установленном разделом Х настоящих Правил. В соответствии с п.85 Правил N 307 приостановление или ограничение предоставления коммунальных услуг (либо подачи коммунальных ресурсов) потребителям, полностью выполняющим обязательства, установленные законодательством Российской Федерации или договором, не допускается. Согласно п.9 Приложения N 1 к Правилам N 307 при предоставлении коммунальных услуг должна быть обеспечена бесперебойная подача в жилое помещение коммунальных ресурсов надлежащего качества в объемах, необходимых потребителю: допустимая продолжительность перерыва электроснабжения - 2 часа при наличии двух независимых взаимно резервирующих источников питания; 24 часа - при наличии одного источника питания в год.

Кроме того, порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии в случае нарушения потребителем своих обязательств, а также в случае необходимости принятия неотложных мер по предотвращению или ликвидации аварий установлен разделом ХШ Правил N 530.

Согласно п.172 Правил N 530 фактические действия по ограничению режима потребления осуществляются потребителем или сетевой организацией, к электрической сети которой непосредственно технологически присоединено энергопринимающее устройство такого потребителя.

В соответствии п. 165 Правил N 530 частичное ограничение режима потребления производится потребителем самостоятельно под контролем сетевой организации либо сетевой организацией при наличии технической возможности снижения объема электрической энергии, подаваемой потребителю, в случае отказа потребителем самостоятельно произвести ограничение потребления либо в случае введения аварийных ограничений.

В силу п.166 Правил N 530 потребитель (за исключением граждан-потребителей) несет ответственность за невыполнение действий по самостоятельному ограничению режима потребления путем отключения собственных энергетических установок и (или) энергопринимающих устройств.

В то же время, п.73 Правил N 530 предусмотрено, что граждане-потребители и организации, приобретающие электрическую энергию для целей оказания коммунальных услуг, в соответствии с законодательством Российской Федерации и договором энергоснабжения (договором купли - продажи (поставки) электрической энергии) потребляют электрическую энергию в необходимом количестве.

Следовательно, поскольку истец приобретает электрическую энергию в целях оказания коммунальных услуг гражданам, положения п.73 Правил распространяются и на истца. С учетом изложенного на истца также распространяются положения п.166 Правил N 530 об исключении ответственности за невыполнение действий по самостоятельному ограничению режима потребления путем отключения собственных энергетических установок и (или) энергопринимающих устройств.

Апелляционный суд отмечает также, что согласно статье 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор электроснабжения относится к публичным договорам.

Статья 421 Гражданского кодекса Российской Федерации регламентирует принцип свободы договора, в частности свободы определения сторонами условий, подлежащих включению в договор, который может быть ограничен лишь случаями, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иным правовым актом (статья 422 ГК РФ).

Исходя из указанного принципа, арбитражный суд при урегулировании разногласий, возникших при заключении публичного договора, не вправе включать в договор хоть и заявленное к включению, но несогласованное сторонами условие, за исключением случая, когда содержание этого условия предусмотрено законом или иным правовым актом.

При этом отсутствие в договоре каких-либо условий, предусмотренных законом или иным правовым актом, само по себе не исключает применение к нему соответствующих норм права, регулирующих спорное правоотношение.

На основании изложенного и, принимая во внимание, что порядок приостановления или ограничения потребления электрической энергии потребителем установлен Правилами N 307, стороны в п. 2.4. договора энергоснабжения определили, что гарантирующий поставщик имеет право приостанавливать исполнение обязательств по договору путем введения частичного и (или) полного ограничения режима потребления электрической энергии потребителю в порядке, установленном законодательством РФ, Правилами N 530 с учетом особенностей, установленных Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г.. N 307, суд апелляционной инстанции полагает, что не имеется оснований для включения в текст договора п.3.8., поскольку Правилами N 307 и п.2.4 договора возможные спорные отношения сторон урегулированы.

В отношении пунктов 5.1. и 5.3. договора N В 9579 от 01.07.2009 г.. апелляционный суд отмечает следующее.

Пунктом 5.1. проекта договора предусмотрено, что оплата электрической энергии производится по тарифам, утвержденным в установленном порядке органами, осуществляющими государственное регулирование тарифов.

В п.5.3. проекта договора предусмотрен порядок и срок оплаты потребленной электрической энергии.

В судебное заседание представитель истца представил подлинник протокола урегулирования разногласий N 2 к договору энергоснабжения N В 9579 от 01.07.2009 г.. от 21.09.2009 г.., который приобщен к материалам дела на основании ст.268 АПК РФ. Из данного протокола, подписанного уполномоченными представителями сторон, следует, что стороны пришли к соглашению о принятии п.5.1 и п.5.3. в редакции Потребителя, изложенной в протоколе разногласий. Представитель ответчика наличие такого соглашения сторон в отношении редакции п.5.1 и п.5.3. договора N В 9579 от 01.07.2009 г.. не оспаривает.

При таких обстоятельствах суд полагает, что преддоговорного спора в отношении редакций п.5.1 и п.5.3. договора между сторонами не имеется.

Исходя из изложенного, пункты 5.1. и 5.3. спорного договора принимаются судом апелляционной инстанции в следующей редакции:

п.5.1.: "Оплата электрической энергии по настоящему договору производится по цене (тарифу), используемому для расчета размера платы за коммунальные услуги с гражданами, утвержденной в установленном порядке органами, осуществляющими государственное регулирование тарифов";

п.5.3.: "Плата за электрическую энергию производится Потребителем платежными поручениями путем перечисления денежных средств на расчетный счет ГП или непосредственно в кассу ГП.

Расчет производится Потребителем до 25 числа месяца, следующего за расчетным, на основании направленной ГП Потребителю до 10-12 числа месяца, следующего за расчетным, счета-фактуры и актов приема-передачи электрической энергии. Акт приема-передачи электрической энергии должен быть рассмотрен, подписан и направлен Потребителем ГП в течение 10 дней с момента его получения.

В случае невозврата в установленный срок акта приема-передачи электрической энергии либо отсутствия мотивированных возражений по нему, акт приема-передачи электрической энергии считается принятым без разногласий.

Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет ГП.".

С учетом изложенного решение суда от 17.12.2009 г.. подлежит изменению в обжалуемой части на основании п.1 и п.4 ч.1 ст.270 АПК РФ (неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильное применение норм материального права), а апелляционная жалоба истца подлежит удовлетворению.

Поскольку требования истца удовлетворены частично, расходы по госпошлине по иску подлежат отнесению на стороны в равном размере, по 1000руб. (ст.110 АПК РФ).

С учетом результата рассмотрения дела (частичное удовлетворение) и, продолжительности рассмотрения дела, его степени сложности, суд первой инстанции обоснованно взыскал с ответчика в пользу истца 2 500руб. в возмещение расходов на оплату услуг представителя.

Расходы по госпошлине за подачу апелляционной жалобы относятся на ответчика (ст. 110 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 258, 268, 269, п.п. 1, 4 ч.1 ст. 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17 декабря 2009 г.. года по делу N А71-14085/2009 в обжалуемой части изменить.

Резолютивную часть решения от 17.12.2009 г.. изложить в следующей редакции:

"1. Принять пункты 2.4.7, 2.6, 4.6, 6.3, 7.3.2, 10.2 договора N В 9579 от 01.07.2009 г.. в редакции, предложенной Товариществом собственников жилья "Кирова, 66 "А" г. Ижевск, изложив их в следующей редакции:

- пункт 2.4.7: - "- наличие обращения потребителя, ТСО (при выводе в ремонт электроустановок в сроки, согласованные с потребителем).

Уведомление потребителю и уполномоченным органам государственной власти, в случаях, установленных действующим законодательством РФ, направляются ГП любым из перечисленных способов: факсограммой, телеграммой, телетайпограммой, телефонограммой, почтовым отправлением либо вручается непосредственно потребителю";

- пункт 2.6: - "Беспрепятственного доступа к электроустановкам и прибора учета электрической энергии потребителя для:

- контроля соблюдения установленных режимов электропотребления (приложение N 1);

- снятия проверочных (контрольных) показаний приборов коммерческого учета;

- проверки соответствия требованиям НТД измерительных комплексов расчетного учета;

- контроля величины мощности электроприемников потребителя;

- проведения замеров по определению качества электрической энергии;

- проверки схемы присоединения электроустановок и приборов коммерческого учета потребителя.

ГП вправе требовать допуска к электроустановкам и приборам учета электрической энергии потребителя в заранее согласованное с потребителем время, а для ликвидации аварий - в любое время.

Указанным правом также обладают лица, имеющие доверенность ГП, и представители ТСО, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя";

- пункт 4.6: - "В случаях повреждений расчетных приборов учета, находящихся на балансе потребителя, по вине потребителя (сорваны пломбы, разбито стекло и т.п.) изменения схемы включения приборов учета или хищения электрической энергии, ГП и/или ТСО вправе произвести перерасчет расхода электрической энергии за 6 месяцев, предшествующих месяцу, в котором было выявлено совершение указанного действия, и выполнять дальнейшие расчеты с потребителем в соответствии с пунктами 19, 21 и 22 "Правил предоставления коммунальных услуг гражданам" до дня устранения нарушений включительно";

- пункт 6.3: - "Допустимое число часов отключений в год - не более 24 часов";

- пункт 7.3.2: - "ГП не несет ответственность перед потребителем, если при аварийных отключениях перерыв в подаче электрической энергии составляет не более 24 часов в год";

- пункт 10.2: - "Договор считается ежегодно продленным на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия не последует заявления одной из сторон о его прекращении, изменении либо о заключении нового договора.

Если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором".

2. Пункты 2.4.1, 2.4.3, 2.4.4, 2.5, 3.8., 6.5 исключить из текста договора N В 9579 от 01.07.2009 г.

3. В удовлетворении остальной части иска отказать.

4. Принять пункты 3.17., 6.1. договора N В 9579 от 01.07.2009 г. в редакции, предложенной Открытым акционерным обществом "Удмуртская энергосбытовая компания" г. Ижевск, изложив их в следующей редакции:

- пункт 3.17: - "Представить ГП двусторонний акт о присоединенной мощности потребителя, составленный совестно с ТСО";

- пункт 6.1: - "Присоединенная мощность потребителя определяется на основании двустороннего акта, составленного совместно с ТСО и потребителем, и оформляется Приложением к настоящему договору";

5. Пункт 2.4 договора изложить в следующей редакции: "Приостанавливать исполнение обязательств по договору путем введения частичного и (или) полного ограничения режима потребления электрической энергии потребителю в порядке, установленном законодательством РФ, Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ 31.08.2006 г. N 530 с учетом особенностей, установленных Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г. N 307, в следующих случаях:".

6. Пункты 5.1, 5.3. договора изложить в следующей редакции:

п.5.1. "Оплата электрической энергии по настоящему договору производится по цене (тарифу), используемому для расчета размера платы за коммунальные услуги с гражданами, утвержденной в установленном порядке органами, осуществляющими государственное регулирование тарифов".

п.5.3.: "Плата за электрическую энергию производится Потребителем платежными поручениями путем перечисления денежных средств на расчетный счет ГП или непосредственно в кассу ГП.

Расчет производится Потребителем до 25 числа месяца, следующего за расчетным, на основании направленной ГП Потребителю до 10-12 числа месяца, следующего за расчетным, счета-фактуры и актов приема-передачи электрической энергии. Акт приема-передачи электрической энергии должен быть рассмотрен, подписан и направлен Потребителем ГП в течение 10 дней с момента его получения.

В случае невозврата в установленный срок акта приема-передачи электрической энергии либо отсутствия мотивированных возражений по нему, акт приема-передачи электрической энергии считается принятым без разногласий.

Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет ГП.".

7. Взыскать с Открытого акционерного общества "Удмуртская энергосбытовая компания" г. Ижевск в пользу Товарищества собственников жилья "Кирова, 66 "А" г. Ижевск 1 000 рублей в возмещение расходов по оплате государственной пошлины по иску, 2 500 рублей в возмещение расходов на оплату услуг представителя.

8. Взыскать с Открытого акционерного общества "Удмуртская энергосбытовая компания" г. Ижевск в пользу Товарищества собственников жилья "Кирова, 66 "А" г. Ижевск 1 000 рублей в возмещение расходов по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

О.Ф.Соларева

Судьи

А.Н. Лихачева Л. В. Рубцова