Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2011 г. N 15АП-13141/11

город Ростов-на-Дону

07 декабря 2011 г.

дело N А32-5738/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 декабря 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Величко М.Г., Кузнецова С.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Саниной Е.А.

при участии:

от ответчика - представитель Шлапак О.В. по доверенности от 20.12.2010;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу МУП "Водопроводно-канализационное хозяйство" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21.09.2011 по делу N А32-5738/2011

по иску МУП "Водопроводно-канализационное хозяйство"

к ответчику - ООО "Югводоканал"

о рассмотрении разногласий, возникших при заключении договора

принятое в составе судьи Миргородской О.П.

УСТАНОВИЛ:

муниципальное унитарное предприятие города-курорта Геленджик "Водопроводно-канализационное хозяйство" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Югводоканал" об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора на отпуск питьевой воды от 01.01.2011 и принятии преамбулы и пунктов 1.3, 4.3, 4.5, 6.7, 9.2 в редакции истца, пункты 3.5, 5.3, 5.4, 6.6 и 6.7 исключить (с учетом изменения предмета требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - т. 1 л.д. 188-193).

Решением от 21.09.2011 иск удовлетворен частично, пункт 6.6 договора на отпуск питьевой воды от 01.01.2011 исключен. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Решение мотивировано тем, что спорный договор является договором энергоснабжения и регулируется нормами § 6 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации Российской Федерации. Преамбула договора, а также пункты 3.5, 5.3 и 5.4 в предложенной ответчиком редакции соответствуют указанным нормативным правовым актам. Пункт 4.5 в редакции ответчика соответствует постановлению Совета Министров РСФСР N 273 от 25.05.1983 "О мерах по экономному расходованию материальных ресурсов в жилищно-коммунальном хозяйстве РСФСР". Ссылка на необходимость определения срока оплаты поставленной воды в соответствии с жилищным законодательством необоснованна. Требование об исключении пункта 6.6 договора в редакции ответчика правомерно, так как условие о договорной ответственности может быть включено в договор только по соглашению сторон.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения в части отказа в удовлетворении требований по пунктам 1.3, 3.5, 4.3, 4.5, 5.3, 5.4 и 9.2 в редакции истца, просил решение изменить.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что отношения сторон регулируются нормами § 3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки. Питьевая вода приобретается истцом не для собственных нужд, следовательно, истец не может быть признан абонентом ответчика, истец владеет системами коммунального хозяйства и осуществляет эксплуатацию магистральных водопроводных сетей. По мнению заявителя, к отношениям сторон не применяются нормы § 6 Гражданского кодекса Российской Федерации и Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации. Заявитель также указал на то, что один из приборов учета не находится в собственности истца, следовательно, МУП "ВКХ" не может обеспечить его техническое обслуживание.

В судебное заседание апелляционной инстанции представитель МУП "ВКХ" не явился. Предприятие о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещено надлежащим образом.

Представитель ответчика в заседании доводы жалобы отклонил как несостоятельные, просил решение оставить без изменения.

В судебном заседании апелляционной инстанции 01.12.2011 был объявлен перерыв до 06.12.2011 до 15 час. 50 мин. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда.

После перерыва заседание продолжено без участия представителей сторон.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителя ответчика, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что обжалуемое решение подлежит изменению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ООО "Югводоканал" с сопроводительным письмом исх. N 1900 от 14.12.2010 направило МУП "ВКХ" проект договора на отпуск питьевой воды от 01.01.2011 (т. 1 л.д. 93-103).

Письмом N 3720 от 31.12.2010 МУП "ВКХ" направило ООО "Югводоканал" протокол разногласий к договору.

В связи с тем, что при заключении договора на отпуск питьевой воды возникшие разногласия сторон, не были урегулированы, МУП "ВКХ" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В ходе рассмотрения дела стороны достигли соглашения по от дельным пунктам спорного договора, в окончательной редакции исковых требований истец просил изложить следующие условия договора в его редакции:

Преамбула: "ООО "Югводоканал", именуемое в дальнейшем поставщик, в лице директора филиала "Троицкий групповой водопровод" Клим И.Т., действующего на основании доверенности N 46 от 31.12.2009, с одной стороны, и МУП муниципального образования город-курорт Геленджик "Водопроводно-канализационное хозяйство", именуемое в дальнейшем покупатель, в лице Умитбаева А.Ф., действующего на основании Устава и распоряжения главы администрации муниципального образования город-курорт Геленджик от 15.03.2006 N 21-рл, с другой стороны, совместно именуемые стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем";

пункт 1.3: "Стороны обязуются руководствоваться действующим законодательством, иными правовыми актами, настоящим договором";

пункт 4.3: "Расчеты покупателя с поставщиком за поставленную питьевую воду производятся в течение 10 (десять) банковских дней в безналичной форме с момента получения платежных документов, но не позже 10 числа следующего за расчетным периодом. Платежными документами в целях исполнения условий настоящего договора являются: счет, акт выполненных работ (оказанных услуг), счет-фактура";

пункт 4.5: "Превышение установленных настоящим пунктом объемов поставленной и принятой питьевой воды не является нарушением условий настоящего договора и оплачивается покупателем в соответствии с разделом 4 настоящего договора";

пункт 9.2 "Во всем остальном, не предусмотренном договором настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством РФ";

а также исключить пункты 3.5, 5.3, 5.4, 6.6 и 6.7 договора в редакции ответчика.

В обоснование своих требований заявитель жалобы ссылается на то, что является организацией водопроводно-канализационного хозяйства, осуществляет отпуск питьевой воды из систем водоснабжения и прием сточных вод в систему канализации, эксплуатирует эти системы. Вода приобретается у ООО "Югводоканал" для дальнейшей продажи потребителям города-курорта Геленджик.

В соответствии с пунктом 2 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 167 от 12.02.1999, отношения между абонентами (заказчиками) и организациями водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов, регулируются настоящими Правилами.

В соответствии с пунктом 11 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляются на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам (статьи 426, 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации), заключаемого абонентом (заказчиком) с организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Кодекса), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации абонент - юридическое лицо, а также предприниматели без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации, заключившие с организацией водопроводно-канализационного хозяйства в установленном порядке договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод. К числу абонентов могут относиться также организации, в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении которых находятся жилищный фонд и объекты инженерной инфраструктуры; организации, уполномоченные оказывать коммунальные услуги населению, проживающему в государственном (ведомственном), муниципальном или общественном жилищном фонде; товарищества и другие объединения собственников, которым передано право управления жилищным фондом.

Исходя из указанных норм, к условиям возникновения правового статуса абонента относятся нахождение в его владении энергопринимающего устройства и присоединение этого устройства к сети.

Поскольку Гражданский кодекс Российской Федерации не ограничивает круг правовых титулов, на которых должно основываться владение энергопринимающим устройством, постольку указание в пункте 1 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации на права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления не может рассматриваться как исключающее признание абонентом субъекта, который владеет системой канализации на праве аренды.

Как следует из материалов дела, эксплуатируемые заявителем жалобы водопроводные сети, имеют технологическое присоединение к сети ответчика.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ответчик является абонентом по отношению к истцу как энергоснабжающей организации в рамках правоотношений по приему питьевой воды.

Циркулярное письмо Госстроя России от 14.10.1999 N ЛЧ-3555/12 "О разъяснениях по применению Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации", на которое ссылается заявитель жалобы, не принимается во внимание судом апелляционной инстанции.

В соответствии с абзацем вторым раздела I указанных разъяснений к абонентам не относятся организации ВКХ различных городов и населенных пунктов, осуществляющих через присоединенную сеть транспортирование питьевой воды (сточных вод). Организации ВКХ этих городов рассматриваются как равноправные стороны, отношения между ними регулируются соглашением между муниципальными образованиями и строятся в соответствии с договором и Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации.

Таким образом, в данной части письмо Госстроя России разъясняет вопросы применения Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации к отношениям по транспортированию питьевой воды (сточных вод) через присоединенную сеть между осуществляющими эту деятельность организациями ВКХ различных городов и населенных пунктов. Из письма Госстроя России следует, что эти отношения регулируются соглашениями между муниципальными образованиями, что объясняется межмуниципальным характером деятельности по транспортированию воды и стоков между различными административно-территориальными образованиями, а осуществляющие такую деятельность организации ВКХ в рамках данных правоотношений по отношению друг к другу не являются абонентами.

Спорные правоотношения сторон по настоящему делу не являются правоотношениями по транспортированию воды и стоков между различными городами и населенными пунктами, в силу чего содержащееся в циркулярном письме Госстроя России от 14.10.1999 N ЛЧ-3555/12 разъяснение, на которое ссылается заявитель апелляционной жалобы, не свидетельствует об отсутствии у ответчика статуса абонента в правоотношениях, предметом которых является прием и очистка сточных вод.

Следовательно, наименование сторон как сторон договора поставки в преамбуле договора необоснованно. В редакции ответчика преамбулы спорного договора стороны поименованы как абонент и "Водоканал" (энергоснабжающая организация) в соответствии с нормами § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ссылка в пункте 1.3 договора в редакции ответчика на то, что стороны обязуются руководствоваться действующим законодательством, Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167 (далее по тексту "Правила"), настоящим договором, а также ссылка в пункте 9.2 договора на указанные Правила, правомерна.

Согласно пункту 3.5 договора в редакции ответчика количество отпущенной питьевой воды определяется по пропускной способности водопроводного ввода при скорости движения воды 1,2 м/с и круглосуточном потреблении в случаях:

- отсутствия или неисправности средств измерений более 30 дней;

- истечения межповерочного срока средств измерений;

- нарушения целостности либо отсутствия пломб на средствах измерений, задвижках и пожарных гидрантах (с момента последней проверки представителем водоканала);

- самовольного изменения согласованных с водоканалом типа или характеристики прибора учета, либо схемы подключения прибора учета - за все время со дня последней технической проверки узла учета абонента, оформленной актом водоканала;

- при обнаружении самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения - с момента обнаружения до устранения самовольного присоединения или заключения договора с водоканалом;

- при необеспечении абонентом представителям водоканала доступа к узлам учета воды - за один расчетный период (месяц, в котором не был представлен доступ);

- наличия утечек на сетях абонента до прибора учета, зафиксированных актом водоканала - с момента последней проверки представителем водоканала до устранения утечек;

- в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством.

По мнению заявителя жалобы, пункт 3.5 подлежит исключению из текста договора.

В силу статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В пункте 13 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации указаны следующие существенные условия договора на отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод:

предмет договора, которым является отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод;

режим отпуска (получения) питьевой воды, в том числе при пожаротушении, и приема (сброса) сточных вод;

лимиты на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод;

качество питьевой воды и нормативные требования по составу сточных вод;

условия прекращения или ограничения отпуска (получения) питьевой воды и приема (сброса) сточных вод;

осуществление учета отпущенной (полученной) питьевой воды и принятых (сброшенных) сточных вод;

порядок, сроки, тарифы и условия оплаты, включая за сверхлимитное водопотребление и превышение норматива сброса сточных вод и загрязняющих веществ;

границы эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения и канализации;

права и обязанности сторон в соответствии с положениями раздела VIII настоящих Правил;

неустойка (штраф, пени) и другие виды ответственности, предусмотренные законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами за несоблюдение условий договора или ненадлежащее исполнение обязательств сторон;

другие условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В пункте 33 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации количество полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод определяется абонентом в соответствии с данными учета фактического потребления питьевой воды и сброса сточных вод по показаниям средств измерений, за исключением случаев, установленных настоящими Правилами. Для учета объемов отпущенной абоненту питьевой воды и принятых сточных вод используются средства измерений, внесенные в государственный реестр, по прямому назначению, указанному в их технических паспортах. С этой целью оборудуются узлы учета (пункт 34 Правил).

Спорный пункт договора 3.5 регулирует отношения сторон в случае отсутствия прибора учета и в иных случаях, при которых применение показателей приборов учета невозможно.

В пункте 35 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации установлено, что ответственность за надлежащее состояние и исправность узлов учета, а также за своевременную поверку средств измерений, установленных на узлах учета, несет абонент. Проектирование, монтаж и эксплуатация узлов учета производятся в соответствии с требованиями нормативно-технических документов, настоящими Правилами и инструкциями изготовителей средств измерений (пункт 37 Правил). Средства измерений на узле учета должны быть защищены от несанкционированного вмешательства в их работу, нарушающего достоверный учет количества полученной питьевой воды или сбрасываемых сточных вод (пункт 39 Правил).

В соответствии с пунктом 41 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации приемка в эксплуатацию узла учета осуществляется при участии представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства. Средства измерений должны быть поверены и опломбированы организацией, имеющей соответствующую лицензию. Неопломбированные средства измерений к эксплуатации не допускаются.

Согласно пункту 55 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации при ремонте средств измерений на срок, согласованный с организацией водопроводно-канализационного хозяйства (но не более 30 дней), допускается определение фактического потребления питьевой воды и (или) сброса сточных вод по среднемесячному показателю потребления за последние 6 месяцев, предшествовавших расчетному периоду. В случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления (пункт 57 Правил).

В соответствии с пунктом 77 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с настоящими Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 настоящих Правил.

Таким образом, указание на применение расчетного способа определения количества поставленной питьевой воды правомерно в следующих случаях, из указанных в пункте 3.5 договора в редакции ответчика:

- отсутствия или неисправности средств измерений более 30 дней;

- истечения межповерочного срока средств измерений;

- нарушения целостности либо отсутствия пломб на средствах измерений, задвижках и пожарных гидрантах (с момента последней проверки представителем водоканала);

- самовольного изменения согласованных с водоканалом типа или характеристики прибора учета, либо схемы подключения прибора учета - за все время со дня последней технической проверки узла учета абонента, оформленной актом водоканала;

- при обнаружении самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения - с момента обнаружения до устранения самовольного присоединения или заключения договора с водоканалом;

- при необеспечении абонентом представителям водоканала доступа к узлам учета воды - за один расчетный период (месяц, в котором не был представлен доступ); соответствует названным выше нормам пунктов 35, 37, 39, 41, 55, 57 и 77 Правил.

Вместе с тем, в Правилах пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации не предусмотрено применение расчетного способа определения поставленной питьевой воды в случае наличия утечек на сетях абонента до прибора учета, зафиксированных актом водоканала. Ответчиком не указаны нормы, которые подтверждают обоснованность включения данного условия в текст спорного договора.

В соответствии с актами разграничения эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности между ООО "Югводоканал" и МУП "ВКХ" приборы учета находятся не на границе балансовой принадлежности (приложения N 3.1 и N 3.2 к договору - т. 1 л.д. 106, 107). Однако, разногласия сторон относительно границы балансовой принадлежности и мест установки приборов учета отсутствуют, данные условия договора не являются предметом настоящего спора.

Расположение прибора учета не на границе балансовой принадлежности, не указано как основание для применения расчетного способа определения количества потребленной воды в Правилах пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации.

В случае возникновения убытков у ответчика, в связи с ненадлежащим содержанием сетей, относящихся в соответствии с актом балансовой принадлежности к сетям абонента, энергоснабжающая организация вправе использовать иные способы защиты, предусмотренные законодательством, в частности, возмещение убытков.

В пункте 4.3 договора в редакции истца указано, что расчеты покупателя с поставщиком за поставленную питьевую воду производятся в течение 10 банковских дней в безналичной форме с момента получения платежных документов, но не позже 10 числа следующего за расчетным периодом. Платежными документами в целях исполнения условий настоящего договора являются: счет, акт выполненных работ (оказанных услуг), счет-фактура.

В редакции ответчика расчеты производятся путем перечисления денежных средств на расчетный счет водоканала не позже 5 числа, следующего за расчетным периодом. Дополнительно водоканал может выставить абоненту счет с указанием количества и стоимости отпущенной воды.

В силу пункта 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В разделе VI Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации порядок оплаты полученной питьевой воды, а именно срок оплаты и документы, на основании которых производится расчет, не определены (за исключение внесения наличных денежных средств на основании специальных расчетных документов через контрольно-кассовые машины - пункт 79).

В пункте 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статье 486 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

По смыслу статей 486, 539 и 544 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанность по оплате поставленной питьевой воды возникает с момента ее передачи абоненту.

В пункте 4.2 стороны определили расчетным периодом один месяц, следовательно, обязанность по оплате поставленной питьевой воды возникает первого числа, следующего за расчетным месяцем.

При таких обстоятельствах, пункт 4.3 спорного договора подлежит принятию в редакции ответчика, поскольку не противоречит названным нормам. Требование истца об установлении срока для оплаты поставленной воды в течении 10 банковских дней после получения платежных документов, но не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным, противоречиво и при отсутствии в договоре определения платежных документов неисполнимо.

Согласно пункту 4.5 договора в редакции ответчика сумма оплаты за сверхлимитное (сверхдоговорное) водопотребление определяется в размере пятикратного тарифа на услуги водоснабжения.

Истцом предложена иная редакция указанного пункта, в соответствии с которой превышение установленных объемов поставленной и принятой питьевой воды не является нарушением условий договора.

Суд первой инстанции, оценив предложенные сторонами редакции спорного пункта 4.5 договора, указал на соответствие редакции ответчика пункту "а" части 3 постановления Совета Министров РСФСР N 273 от 25.05.1983 "О мерах по экономному расходованию материальных ресурсов в жилищно-коммунальном хозяйстве РСФСР".

Согласно пункту 58 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации лимиты водопотребления и водоотведения абонентам устанавливаются органами местного самоуправления или уполномоченной ими организацией водопроводно-канализационного хозяйства с учетом: фактических мощностей систем водоснабжения и канализации; необходимости первоочередного удовлетворения нужд населения в питьевой воде и отведении бытовых сточных вод; соблюдения лимитов забора питьевой воды и сброса сточных вод и загрязняющих веществ в водные объекты, установленных организации водопроводно-канализационного хозяйства водохозяйственными и природоохранными органами; проведения абонентом мероприятий по рациональному использованию питьевой воды, сокращению сброса сточных вод и загрязняющих веществ; баланса водопотребления и водоотведения абонента. На основании пункта 70 Правил расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод и загрязняющих веществ в пределах и сверх установленных лимитов водопотребления и нормативов водоотведения и сброса загрязняющих веществ производятся в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В настоящее время Правительством Российской Федерации порядок расчетов между абонентом и организацией водопроводно-канализационного хозяйства при превышении лимитов водопотребления не установлен.

В постановлении Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167 "Об утверждении правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации" установлено, что разъяснения о применении указанных Правил дает Государственный комитет Российской Федерации по строительной, архитектурной и жилищной политике.

В циркулярном письме Госстроя России от 14.10.1999 N ЛЧ-3555/12 "О разъяснения по применению Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации" указано, что за сверхлимитное водопотребление расчеты абонентов с организацией ВКХ производятся в соответствии с постановлением Совета Министров РСФСР от 25.05.1983 N 273 "О мерах по экономному расходованию материальных ресурсов в жилищно-коммунальном хозяйстве РСФСР".

В подпункте "а" пункта 3 названного постановления указано, что Министерствам и ведомствам РСФСР, предприятия и организации которых имеют коммунальные водопроводы, Советам Министров автономных республик, крайисполкомам, облисполкомам, Московскому и Ленинградскому горисполкомам ввести в 1983 году там, где они еще не введены, лимиты на потребляемую для промышленных нужд питьевую воду и повышенные в пятикратном размере против утвержденных тарифы на питьевую воду, потребляемую предприятиями и организациями сверх лимитов. Довести до сведения, что Совет Министров СССР постановлением от 06.04.1983 N 282 установил, что расходы по оплате предприятиями и организациями воды, потребляемой из коммунальных водопроводов сверх лимитов, относятся на убытки этих предприятий и организаций, а доходы, полученные водопроводными хозяйствами за счет разницы между тарифом на воду, отпущенную в пределах лимитов, и тарифом на воду, отпущенную сверх лимитов, направляются на развитие систем водоснабжения.

Поскольку пункт 4.5 соответствует названному выше постановлению Совета Министров РСФСР, данный пункт принимается в редакции ответчика.

В пункте 5.3 договора в редакции ответчика указано, что при неоплате абонентом поданной ему питьевой воды за два (и более) расчетных периода, водоканал через 7 дней после письменного предупреждения абонента о погашении задолженности имеет право ограничить подачу питьевой воды. Если по истечении 10 дней с момента введения ограничения абонент не погасит образовавшуюся задолженность водоканал может полностью прекратить подачу питьевой воды до полного погашения задолженности. В этом случае, водоканал не менее чем за 3 суток сообщает абоненту день и час прекращения подачи воды. Отпуск питьевой воды восстанавливается только после погашения абонентом основной задолженности, пени и оплаты дополнительного счета выставляемого абоненту водоканалом за работы по отключению (ограничению) и включению абонентских устройств и сооружений по расценкам водоканала (пункт 5.4 договора в редакции ответчика).

Истец требует исключение пункта 5.3 договора и изложение пункта 5.4 договора в иной редакции: "Абонент несет ответственность: за неисполнение договорных обязательств в соответствии с законодательством Российской Федерации и настоящим договором; за несвоевременную оплату; за вред, причиненный водоканалу".

В редакции спорных пунктов энергоснабжающей организации предусмотрена возможность ограничения и прекращения подачи воды абоненту в случае неисполнения обязанности по оплате принятой воды.

В соответствии с пунктом 83 Правил основанием для прекращения или ограничения организацией водопроводно-канализационного хозяйства отпуска питьевой воды и (или) приема сточных вод может являться неуплата абонентом полученной питьевой воды и (или) сброшенных сточных вод. При неоднократном нарушении абонентом сроков оплаты отпущенной питьевой воды и (или) принятых сточных вод (неуплата за два расчетных периода, установленных договором) организация водопроводно-канализационного хозяйства, руководствуясь пунктом 5 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации, действует в следующей последовательности:

при неуплате абонентом поданной ему питьевой воды и (или) принятых сточных вод за два расчетных периода, установленных договором, письменно предупреждает абонента, что в случае неуплаты задолженности в течение установленного ею срока (но не менее 7 дней) может быть ограничена подача питьевой воды и (или) принятие сточных вод;

при задержке платежей сверх установленного в предупреждении срока вводит ограничение подачи питьевой воды и (или) приема сточных вод. При введении указанного ограничения извещает об этом абонента, органы местного самоуправления, местные службы госсанэпиднадзора и территориальные подразделения Государственной противопожарной службы Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий;

если по истечении 10 дней со дня введения ограничения подачи воды и (или) приема сточных вод абонентом не будет погашена образовавшаяся задолженность, то может полностью прекратить подачу питьевой воды и (или) прием сточных вод до полного погашения задолженности, если иное не предусмотрено договором или дополнительным соглашением сторон, за исключением случаев, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Организация водопроводно-канализационного хозяйства обязана не менее чем за 3 суток сообщить абоненту, органам местного самоуправления, местным службам госсанэпиднадзора и территориальным подразделениям Государственной противопожарной службы Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий день и час прекращения подачи питьевой воды и (или) приема сточных вод.

Редакция пункта 5.3, предложенная ответчиком определяет конкретные сроки, установленные в пункте 8.3 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, ограничения потребления и направления сообщения о прекращении подачи питьевой воды и подлежит принятию в редакции ответчика.

Вместе с тем, в пункте 5.4 спорного договора имеется указание на то, что возобновление водоснабжения производится после погашения абонентом основной задолженности, пени и оплаты дополнительного счета выставляемого абоненту водоканалом за работы по отключению (ограничению) и включению абонентских устройств и сооружений по расценкам водоканала.

Пояснений относительно того, какая неустойка подлежит уплате сторонами не представлено. Условие о неустойке за нарушение сроков оплаты обжалуемым решением из договора исключено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что указание на погашение пени как основание возобновление водоснабжения неправомерно и подлежит исключению из текста пункта 5.4 договора.

Условие пункта 6.6 о применении штрафа является существенным условием договора согласно пункта 12 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации.

В соответствии со статьями 329 и 330 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, предусмотренной законом или договором.

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора об ответственности определяются по усмотрению сторон, если содержание соответствующих условий не предписано законом или иными правовыми актами. Неустойка как один из способов обеспечения обязательств может быть установлена только законом или договором (статьи 329, 330 и 332 Гражданского кодекса Российской Федерации).

У истца отсутствует воля на включение в договор названного пункта. Следовательно, в данном случае сторонами не достигнуто соглашение о включении в договор условия о неустойке за нарушение обязательств по оплате. При таких обстоятельствах арбитражный суд не вправе устанавливать договорную ответственность даже в том случае, когда разногласия по этому условию наряду с другими разногласиями переданы на разрешение суда, в связи с чем вывод суда первой инстанции об исключении пункта 6.6 из текста договора правомерен.

В редакции пункта 6.7 спорного договора предусмотрено право энергоснабжающей организации изменять количественный объем отпускаемой питьевой воды в случае невыполнения абонентом плана водоохранных мероприятий и предписаний по рациональному расходованию питьевой воды, не предоставления документов, указанных в пункте 2.3.17 настоящего договора.

Согласно пункту 89 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации организация водопроводно-канализационного хозяйства имеет право:

осуществлять контроль за правильностью учета объемов водопотребления и водоотведения абонентами и субабонентами;

осуществлять лабораторный контроль за составом сточных вод абонентов;

применять меры экономического воздействия за несоблюдение требований настоящих Правил в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации или договором;

прекращать (ограничивать) отпуск абонентам питьевой воды и прием от них сточных вод в случаях, предусмотренных настоящими Правилами;

отключать без уведомления владельцев самовольно возведенных устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации;

отказать в выдаче технических условий на присоединение к системам водоснабжения и (или) канализации в случае отсутствия технической возможности;

получать от абонентов необходимые сведения и материалы, относящиеся к их системам водоснабжения и канализации;

требовать возмещения ущерба, причиненного системам коммунального водоснабжения и канализации.

В пункте 58 Правил установлено, что лимиты водопотребления и водоотведения абонентам устанавливаются органами местного самоуправления или уполномоченной ими организацией водопроводно-канализационного хозяйства с учетом: фактических мощностей систем водоснабжения и канализации; необходимости первоочередного удовлетворения нужд населения в питьевой воде и отведении бытовых сточных вод; соблюдения лимитов забора питьевой воды и сброса сточных вод и загрязняющих веществ в водные объекты, установленных организации водопроводно-канализационного хозяйства водохозяйственными и природоохранными органами; проведения абонентом мероприятий по рациональному использованию питьевой воды, сокращению сброса сточных вод и загрязняющих веществ; баланса водопотребления и водоотведения абонента.

Доказательства передачи полномочий по определению лимита водопотребления ООО "Югводоканал" в материалах дела отсутствуют. Право организации ВХК на изменение количественного объема водопотребления абоненту в пункте 89 Правил не предусмотрено. Следовательно, пункт 6.7 договора в редакции ответчика подлежит исключению.

Как отмечено выше, суд первой инстанции удовлетворил исковые требования в части исключения из договора пункта 6.6, устанавливающего неустойку за нарушение обязательств по оплате принятой питьевой воды. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

В силу статьи 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

Таким образом, разрешая переданный по соглашению сторон спор об урегулировании возникших при заключении договора разногласий, арбитражный суд в силу названных норм должен определить в решении и отразить в его резолютивной части, в какой редакции действуют те условия договора, по которым у сторон возникли разногласия.

В нарушение указанных норм судом первой инстанции принято решение об отказе в удовлетворении части иска, вследствие чего спор остался не разрешенным. Спорные условия договора не определены.

Данная правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.05.2007 N 1340/07 по делу N А63-3233/05.

Указание на то, что предложенная ответчиком редакция спорных пунктов воспроизводит положения нормативных правовых актов, также не является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований. Кроме того, как указано выше, предложенные ответчиком условия договора в части противоречат действующему законодательству либо не учитывают иные условия спорного договора.

При таких обстоятельствах, решение подлежит изменению в части отказа в удовлетворении исковых требований, преамбула спорного договора и пункты 1.3, 4.3, 4.5, 5.3 и 9.2 подлежат принятию в редакции ответчика, пункты 3.5 и 5.4 - в редакции суда, пункт 6.7 - исключению.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя, поскольку требования по жалобе оставлены без удовлетворения.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21.09.2011 по делу А32-5738/2011 изменить.

Абзац второй резолютивной части решения исключить.

Дополнить резолютивную часть решения текстом следующего содержания:

"Изложить преамбулу договора на отпуск питьевой воды в редакции ответчика: "ООО "Югводоканал", именуемое в дальнейшем "водоканал", в лице директора филиала "Троицкий групповой водопровод" Клим И.Т., действующего на основании доверенности N 46 от 31.12.2009, с одной стороны, и МУП муниципального образования город-курорт Геленджик "Водопроводно-канализационное хозяйство", именуемое в дальнейшем "абонент", в лице Умитбаева А.Ф., действующего на основании Устава и распоряжения главы администрации муниципального образования город-курорт Геленджик от 15.03.2006 N 21-рл, с другой стороны, совместно именуемые стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем";

пункт 1.3 договора изложить в редакции ответчика: "Стороны обязуются руководствоваться действующим законодательством, Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167 (далее по тексту "Правила"), настоящим договором";

пункт 3.5 договора изложить в следующей редакции: "Количество отпущенной питьевой воды определяется по пропускной способности водопроводного ввода при скорости движения воды 1,2 м/с и круглосуточном потреблении в случаях:

- отсутствия или неисправности средств измерений более 30 дней;

- истечения межповерочного срока средств измерений;

- нарушения целостности либо отсутствия пломб на средствах измерений, задвижках и пожарных гидрантах (с момента последней проверки представителем водоканала);

- самовольного изменения согласованных с водоканалом типа или характеристики прибора учета, либо схемы подключения прибора учета - за все время со дня последней технической проверки узла учета абонента, оформленной актом водоканала;

- при обнаружении самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения - с момента обнаружения до устранения самовольного присоединения или заключения договора с водоканалом;

- при необеспечении абонентом представителям водоканала доступа к узлам учета воды - за один расчетный период (месяц, в котором не был представлен доступ);

- в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством";

пункт 4.3 договора изложить в редакции ответчика: "Расчеты между водоканалом и абонентом производятся путем перечисления денежных средств на расчетный счет водоканала не позже 5 числа, следующего за расчетным периодом. Дополнительно водоканал может выставить абоненту счет с указанием количества и стоимости отпущенной воды";

пункт 4.5 договора изложить в редакции ответчика: "Сумма оплаты за сверхлимитное (сверхдоговорное) водопотребление определяется в размере пятикратного тарифа на услуги водоснабжения";

пункт 5.3 договора изложить в редакции ответчика: "При неоплате абонентом поданной ему питьевой воды за два (и более) расчетных периода, водоканал через 7 дней после письменного предупреждения абонента о погашении задолженности имеет право ограничить подачу питьевой воды. Если по истечении 10 дней с момента введения ограничения абонент не погасит образовавшуюся задолженность, водоканал может полностью прекратить подачу питьевой воды до полного погашения задолженности. В этом случае, водоканал не менее чем за 3 суток сообщает абоненту день и час прекращения подачи воды";

пункт 5.4 договора изложить в следующей редакции: "Отпуск питьевой воды восстанавливается только после погашения абонентом основной задолженности и оплаты дополнительного счета выставляемого абоненту водоканалом за работы по отключению (ограничению) и включению абонентских устройств и сооружений по расценкам водоканала";

пункт 6.7 договора исключить;

пункт 9.2 договора изложить в редакции ответчика: "Во всем остальном, не предусмотренном настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации и Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167".

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Величко М.Г. Кузнецов С.А.