Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2011 г. N 06АП-5137/11

г. Хабаровск

07 декабря 2011 г.

А73-8464/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 01 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 декабря 2011 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ротаря С. Б.,

судей Гетмановой Т.С., Козловой Т.Д.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кирбасовой О.А.,

при участии в заседании:

от ОАО "Дальневосточная энергетическая компания": Сидоренко Ю.А., представителя по доверенности от 15.03.2011 N ДЭК-20-15/731 Д,

от МОУ вечерняя (сменная) СОШ: Саакяна А.Б., представителя по доверенности от 29.11.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу МОУ вечерняя (сменная) СОШ

на решение от 23.09.2011

по делу N А73-8464/2011

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Л.А. Збарацкой

по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к муниципальному общеобразовательному учреждению вечерняя (сменная) общеобразовательная школа городского поселения "Рабочий поселок Ванино"

о взыскании 165 270,96 рубля

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК" (ОГРН - 1072721001660, ИНН - 2723088770, место нахождения: Приморский край, г. Владивосток, ул. Тигровая, 19)) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к муниципальному общеобразовательному учреждению вечерняя (сменная) общеобразовательная школа городского поселения "Рабочий поселок Ванино" Ванинского муниципального района Хабаровского края (далее - МОУ вечерняя (сменная) СОШ (ОГРН - 1032700150031, ИНН - 2709009825, место нахождения: Хабаровский край, Ванинский р-н, пгт. Ванино, ул. Киевская, 2)) о взыскании задолженности по оплате потребленной без учета электроэнергии за период с декабря 2010 года по май 2011 года в сумме 165 270,96 рубля.

Решением суда от 23.09.2011 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом от 23.09.2011, МОУ вечерняя (сменная) СОШ обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

В апелляционной жалобе заявитель указывает на то, что отсутствие пломбы на приборе учета энергии не является основанием для вывода о безучетном потреблении энергии, поскольку факт несанкционированного подключения не установлен. Также указывает, что замена прибора учета произведена в июле 2009 года на основании договора от 25.07.2009 N 171 ТО-4-57/8 с ООО "МП "Электромед", которое не имело право осуществлять работы по замене прибора учета без согласования с энергоснабжающей организацией. Кроме этого, заявитель ссылается на то, что поскольку проверки приборов учета до составления акта N 480 энергоснабжающей организацией не проводились, период безучетного потребления необходимо исчислять с даты составления акта о безучетном потреблении энергии.

Также заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что приложение N 1 к договору об установленной (присоединенной) мощности, с учетом которого истцом произведен расчет потребленной энергии, подписано 23.05.2011 после составления акта о безучетном потреблении энергии.

В судебном заседании представитель МОУ вечерняя (сменная) СОШ поддержал в полном объеме доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ОАО "ДЭК" выразил несогласие с апелляционной жалобой по основаниям, изложенным в представленном до судебного заседания отзыве на нее.

Из материалов дела следует, что между ОАО "ДЭК" (гарантирующий поставщик) и МОУ вечерняя (сменная) СОШ (покупатель) 01.01.2010 заключен договор энергоснабжения N 839, в соответствии с условиями которого гарантирующий поставщик принял на себя обязательства по осуществлению продажи электрической энергии и мощности ответчику, через привлеченных третьих лиц - сетевую организацию, а покупатель обязался оплачивать приобретенную энергию и оказанные услуги.

В приложениях к договору N 2.1, 2.2 установлен договорной объем потребления электроэнергии с помесячной детализацией.

Разделом 6 договора предусмотрен порядок расчетов за электрическую энергию.

Согласно пункту 2.2.1 договора истец имеет право доступа к измерительному комплексу покупателя для цели проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний.

В соответствии с пунктом 3.1.2 договора покупатель обязан обеспечить сохранность и исправность измерительного комплекса и средств защиты от несанкционированного доступа (пломбы, марки) в течении всего срока действия договора в соответствии с требованиями нормативно-технической документации.

Пунктом 4.5 договора установлено, что перестановка или замена электросчетчиков, работы, связанные с нарушением или изменением схемы расчетного учета электроэнергии, нарушением средств защиты от несанкционированного доступа (снятие пломбы, марки и т.п.), производятся только с письменного согласия гарантирующего поставщика или сетевой организации.

В силу пункта 7.2 договора в случае потребления покупателем электрической энергии с нарушением установленного договором и соответствующими нормативно-правовыми актами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя (безучетное потребление), выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего средства учета (включая нарушение целостности или срыв пломбы со средства учета, самовольную замену прибора учета и т.д.) или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) средства учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, расчет объема потребленной электрической энергией осуществляется по установленной (присоединенной) мощности электроустановок на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии за период с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния средств учета либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации - с даты, не позднее которой она должна быть проведена до восстановления учета электрической энергии и составления акта о приемке учета представителем сетевой организации или гарантирующего поставщика.

Представителями истца и ответчика 06.05.2011 проведена проверка соблюдения МОУ вечерняя "Сменная" СОШ условий заключенного договора по адресу: п. Ванино, ул. Киевская, 2, по результатам которой составлен акт N 480 о неучтенном потреблении электроэнергии, в котором отражен факт срыва пломбы с прибора учета, самовольная замена прибора учета.

На основании акта от 28.06.2011 N 430/515 ОАО "ДЭК" и МОУ вечерняя (сменная) СОШ приборы учета приняты в качестве расчетных, ответчиком взято под охрану 10 пломб.

На основании данных актов гарантирующим поставщиком произведен расчет безучетно потребленной покупателем электрической энергии в период с декабря 2010 года по май 2011 года на сумму 165 270, 96 рубля.

Неоплата ответчиком указанной суммы в добровольном порядке, послужила основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Изучив материалы дела, заслушав в судебном заседании доводы представителей лиц, участвующих в деле, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Правоотношения сторон подлежат регулированию нормами § 6 "Энергоснабжение" Главы 30 ГК РФ "Купля - продажа".

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно условиям заключенного сторонами договора N 839 учет отпускаемой и потребляемой электрической энергии и мощности определяется средствами учета электрической энергии.

В соответствии с пунктом 79 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.06 N 530 (далее - Положения N 530), безучетным потреблением электрической энергии признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Согласно пункту 152 Положений N 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Представленный в материалы дела акт о безучетном потреблении от 06.05.2011 N 480 подписан директором МОУ вечерняя (сменная) СОШ Швед Л.А. без замечаний.

Согласно представленному в материалы дела письму ответчика N 228 от 23.05.2011, направленному в адрес истца, Швед Л.А. является ответственным лицом за дачу показаний по расходу электроэнергии МОУ вечерняя (сменная) СОШ.

Доводы заявителя жалобы об отсутствии у представителя гарантирующего поставщика надлежащих полномочий на проведение проверки приборов учета и составления акта о безучетном потреблении отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку акт N 480 подписан уполномоченными представителями ОАО "ДЭК" (инженерами). Доказательств того, что указанные лица не обладают правом подписи указанного акта, ответчиком в материалы дела не представлено.

Ссылка ответчика на неправомерное присутствие водителя Быковского Т.Н. при составлении акта судом апелляционной инстанции во внимание не принимается, поскольку не опровергает факт неучтенного потребления энергии. Доводы заявителя жалобы о том, что проверка прибора учета производилась без участия ответчика, не подтверждены документально, акт от 06.05.2011 N 480 подписан представителем ответчика без замечаний.

Доводы апеллянта о том, что нарушение пломбы не является основанием для расчета потребленной энергии исходя из установленной мощности электроустановок, поскольку факт несанкционированного доступа к прибору учета не установлен, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными исходя из следующего.

Статьей 543 ГК РФ установлена обязанность абонента обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Пунктом 3.5 Правил учета электрической энергии, утвержденных Минтопэнерго Российской Федерации от 19.09.1996, Минстроем Российской Федерации от 26.09.1996 года определено, что средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Согласно пункту 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.03 N 6 нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Ссылка заявителя жалобы на то, что прибор учета заменен в 2009 году в соответствии с требованиями энергоснабжающей организации, что подтверждается договором возмездного оказания услуг N 171 от 25.07.2009 признается судом апелляционной инстанцией несостоятельной, поскольку доказательств замены прибора учета в соответствии с требованиями энергоснабжающей организации ответчиком не представлено. Представитель ответчика в акте N 480 признал факт самовольной замены прибора учета.

Кроме этого, исходя из акта N 480 прибор учета, установленный у ответчика на момент составления акта и прибор учета, установленный ООО "МП Электромед" по договору возмездного оказания услуг различны.

Таким образом, содержание акта от 06.05.2011 N 480 позволяет установить способ нарушения учета - нарушение пломбы, самовольная замена прибора учета, что совместно с перечисленными выше условиями договора N 839 подтверждает факт нарушения ответчиком учета потребления электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена (пункт 152 Положений N 530).

В силу пункта 158 Положений N 530 сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

В силу названных положений, период безучетного потребления электроэнергии (декабрь 2010 - май 2011) признается правильно определенным истцом на основании пунктов 155,158 Основных положений N 530, а также условий заключенного между сторонами договора.

Таким образом, доводы заявителя жалобы о неправомерности расчета исковых требований за шесть месяцев, предшествующих факту выявленного нарушения, судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку данный период предусмотрен пунктом 158 Положений N 530.

В соответствии с пунктом 155 Положений N 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 Правил.

Положения пункта 145 Правил являются диспозитивными; ими допускается расчет объема потребления электрической энергии потребителем в порядке, предусмотренном договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии).

В данном случае договором энергоснабжения от 01.01.2010 N 839 предусмотрен способ расчета объема электрической энергии, который произведен по установленной мощности электроустановок, исходя из режима работы электрооборудования покупателя, по утвержденному тарифу.

Расчет произведен истцом на основании приложения N 1 к договору N 839, в котором сторонами согласована установленная (присоединенная) мощность электроприемников.

Ссылка апеллянта на то, что указанное приложение подписано после составления акта о безучетном потреблении энергии судом апелляционной инстанции во внимание не принимается, поскольку доказательств иной величины установленной мощности электроустановок в период безучетного потребления, ответчиком не представлено.

Кроме этого, указанное приложение подписано к договору N 839 от 01.01.2011, который вступил в силу с момента подписания.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ответчик осуществлял потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и Положениями N 530 порядка учета электрической энергии, выразившимся в нарушении работы измерительного комплекса путем повреждения пломбы энергоснабжающей организации, самостоятельной замены прибора учета, что является основанием для определения объема потребления электрической энергии установленным договором энергоснабжения расчетным способом, а именно исходя из установленной мощности электроустановок, исходя из режима работы электрооборудования покупателя по утвержденному на момент нарушения тарифу без последующего перерасчета на основании акта о неучтенном потреблении энергии.

Учитывая изложенное, исходя из п. 152 - 156 Положений N 530, условий договора энергоснабжения электрической энергии от 01.01.2010, не исключающих обязанность ответчика оплачивать стоимость безучетно потребленной электрической энергии, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности исковых требований.

В полном соответствии с имеющимися доказательствами судом первой инстанции определены фактические обстоятельства дела. Нарушения в правильности применения норм материального права апелляционным судом не установлены.

Доводы апелляционной жалобы признаются судом апелляционной инстанции необоснованными, противоречащими материальным нормам права и подлежат отклонению.

Иных доводов, влияющих на законность и обоснованность оспоренного в апелляционном порядке судебного акта, апелляционная жалоба не содержит.

Судом апелляционной инстанции не установлено наличие безусловных оснований для отмены решения, предусмотренных пунктом 4 части 4 статьи 270 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 23.09.2011 по делу N А73-8464/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

С.Б. Ротарь

Судьи

Т.С. Гетманова Т.Д. Козлова