Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2011 г. N 10АП-9179/11

г. Москва

07 декабря 2011 г.

Дело N А41-11406/08

Резолютивная часть постановления объявлена 30 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 декабря 2011 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Быкова В.П.,

судей Катькиной Н.Н., Игнахиной М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Лариной Л.Л.,

при участии в заседании:

от истца: Ветровой Е.Ю., представителя по доверенности N 72 от 30.12.2010 г..,

от ответчика: представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Разноимпэкс" на определение Арбитражного суда Московской области от 20 сентября 2011 года по делу N А41-11406/08, принятое судьей Адарченко С.А., по иску ФГУП "Авангард" к ОАО "Разноимпэкс" о взыскании задолженности в сумме 14 159 146 руб.62 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Авангард" (правопреемник ФГУП "Авангард") обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа по делу N А41-11406/08 (т. 1, л.д. 83).

Определением Арбитражного суда Московской области от 20 сентября 2011 года заявление ОАО "Авангард" удовлетворено (т. 1, л.д. 145-146).

Не согласившись с определение суда, ответчик - ОАО "Разноимпэкс" подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить (т. 2, л.д. 3-7). Заявитель апелляционной жалобы ссылается на недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, а также несоответствие выводов, изложенных в определении суда, обстоятельствам дела.

Истец представил письменные пояснения, в которых просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель истца также возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Ответчик своего полномочного представителя в судебное заседание не направил. О времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, в том числе путем размещения информации о месте и времени судебного заседания на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ответчика.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что определение суда первой инстанции о выдаче дубликата исполнительного листа подлежит отмене по следующим обстоятельствам.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Московской области от 07 августа 2008 года по делу N А41-11406/08 было утверждено мировое соглашение от 31.07.2008 г.., заключенное между Федеральным государственным унитарным предприятием "Авангард" (кредитор) и Открытым акционерным обществом "РАЗНОИМПЭКС" (должник) на следующих условиях:

1. Предметом настоящего мирового соглашения является погашение суммы задолженности должника перед кредитором в размере 14.159.146 руб.62 коп. по договору N 42-10/09 от 10.08.2007 г. и погашение процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.08.2008 г. по 01.02.2009 г. (180 дней) в размере 764.594руб. 00 коп., всего - 14.923.740 руб. 62 коп. (четырнадцать миллионов девятьсот двадцать три тысячи семьсот сорок рублей 62 коп.). Расчет процентов - 14.159.146,62 х 0,03% х 180 = 764.594 руб. 00 коп.

2. Стороны договариваются о том, что по настоящему мировому соглашению должник уплачивает в добровольном порядке кредитору сумму процентов в размере 764.594 руб. 00 коп. не позднее 01.02.2009 г.

Сумму общей задолженности, равную 14.159.146 руб. 62 коп., должник уплачивает кредитору начиная с февраля 2009 г. по июль 2009 г., в соответствии с графиком:

- до 28.02.2009 г. - 2.359.857 руб. 77 коп.;

- до 31.03.2009 г. - 2.359.857 руб. 77 коп.;

- до 30.04.2009 г. - 2.359.857 руб. 77 коп.;

- до 31.05.2009 г. - 2.359.857 руб. 77 коп.;

- до 30.06.2009 г. - 2.359.857 руб. 77 коп.;

- до 31.07.2009 г. - 2.359.857 руб. 77 коп.

Всего - 14.159.146 руб. 62 коп.

Денежные средства подлежат перечислению должником на расчетный счет кредитора в безналичном порядке.

3. За пользование чужими денежными средствами в период с 01.02.2009 г. до 31.07.2009 г.. должник уплачивает кредитору проценты в размере ставки рефинансирования (0,03%) за период пользования до даты очередного погашения платежа в соответствии с п. 2 настоящего соглашения. Расчет процентов должник осуществляет самостоятельно и перечисляет их кредитору вместе с очередным платежом в соответствии с п. 2 настоящего соглашения. Первоначально проценты исчисляются от суммы задолженности в размере 14.159.146 руб. 62 коп., в последующем от оставшейся суммы задолженности.

В случае неисполнения своих обязательств по перечислению суммы задолженности и процентов (п. 2 мирового соглашения) должник выплачивает кредитору пени в размере 0,2% за каждый день просрочки от суммы неисполненного обязательства. Оплата пени не освобождает должника от выполнения своих обязательств

4. Сумма государственной пошлины, оплаченная кредитором при подаче искового заявления в размере 82.296 руб. 00 коп., делится между сторонами в равных долях по 41.148 руб. 00 коп. и возмещается должником путем ее перечисления на расчетный счет кредитора в срок до 01.02.2009 г.

Определением Арбитражного суда Московской области от 26.03.2009 г.. произведена замена взыскателя: Федерального государственного унитарного предприятия "Авангард" на Открытое акционерное общество "Авангард" (т. 1, л.д.71).

12 мая 2009 г. судом взыскателю - ОАО "Авангард" был выдан исполнительный лист N 0118859 (т. 1, л.д. 75-76).

27 мая 2011 г.. ОАО "Авангард" обратилось с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа по делу N А41-11406/08 (т. 1, л.д. 83).

Согласно ч. 2 ч. 323 АПК РФ заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано до истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению, за исключением случаев, если исполнительный лист был утрачен судебным приставом - исполнителем или другим осуществляющим исполнение лицом и взыскателю стало об этом известно после истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению. В этих случаях заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано в течение месяца со дня, когда взыскателю стало известно об утрате исполнительного листа.

Из содержания п. 1 ч. 1 ст. 321 АПК РФ следует, что исполнительный лист может быть предъявлен к исполнению в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу, или со следующего дня после дня принятия судебного акта, подлежащего немедленному исполнению, или со дня окончания срока, установленного при отсрочке или рассрочке исполнения судебного акта.

Как следует из материалов дела, определение об утверждении мирового соглашения по делу N А41-11405/08 было вынесено 7 августа 2008 года (т.1, л.д.24), с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа ОАО "Авангард" обратилось 27 мая 2011 года (т. 1, л.д. 83), то есть в пределах срока для предъявлении исполнительного листа к исполнению.

В обоснование необходимости выдачи дубликата исполнительного листа ОАО "Авангард" указало, что исполнительный лист N 0118859 был предъявлен им в службу судебных приставов. Службой судебных приставов возбуждено исполнительное производство. Однако взыскание по исполнительному листу не производилось. Впоследствии исполнительное производство постановлением судебного пристава-исполнителя было окончено, а исполнительный лист был направлен в ликвидационную комиссию ОАО "Разноимпэкс".

Истец также указал, что им в адрес ответчика 01.07.2011 г.. было направлено письмо N 42/683 с просьбой вернуть исполнительный лист. Однако указанное обращение истца было оставлено ответчиком без удовлетворения.

Удовлетворяя заявление о выдаче дубликата исполнительного листа по настоящему делу, арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу о доказанности истцом факта утраты исполнительного листа.

Исследовав обстоятельства дела, арбитражный апелляционный суд считает указанный вывод суда первой инстанции ошибочным.

В соответствии с частью 1 статьи 323 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа.

По смыслу указанной правовой нормы арбитражный суд при рассмотрении такого заявления должен установить факт утраты исполнительного листа, а также то обстоятельство, что взыскание по нему не было произведено полностью или частично.

Как следует из материалов дела, Арбитражным судом Московской области на основании определения от 07 августа 2008 года по делу N А41-11405/08 Открытому акционерному обществу "Авангард" был выдан исполнительный лист N 0118859 (т. 1, л.д. 75, 76, 93).

Указанный исполнительный лист был предъявлен в межрайонный отдел судебных приставов по особо важным исполнительным производствам УФССП по Тверской области.

Постановлением судебного пристава-исполнителя межрайонного отдела судебных приставов по особо важным исполнительным производствам УФССП по Тверской области Лютова А.В. от 12.10.2009 г.. было возбуждено исполнительное производство N 28/42/2875/16/2009.

Постановлением судебного пристава-исполнителя от 15.10.2009 г.. (т. 1, л.д. 95) исполнительное производство N 28/42/2875/16/2009 окончено в связи с ликвидацией должника - ОАО "Разноимпэкс". Подлинник исполнительного листа N 0118859 от 07.05.2009 г.. направлен судебным приставом-исполнителем в ликвидационную комиссию ОАО "Разноимпэкс".

Из материалов дела также следует, что ОАО "Авангард" обратилось в ликвидационную комиссию ОАО "Разноимпэкс" с Письмом от 01.07.2011 г.. N 42/2683 с просьбой вернуть исполнительный лист N 0118859 (т. 1, л.д. 141).

Однако указанное письмо не было получено адресатом и было возвращено отделением связи с отметками: "истек срок хранения" и "адресат не проживает" (т. 1, л.д. 138, 140).

Доказательства, подтверждающие отсутствие в ликвидационной комиссии ОАО "Разноимпэкс" подлинного исполнительного листа N 0118859 от 07.05.2009 г.. по делу N А41-11406/08, в материалах дела отсутствуют.

Арбитражному апелляционному суду такие доказательства также не представлены.

При указанных обстоятельствах арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что факт утраты исполнительного листа N 0118859 от 07.05.2009 г.. имеющимися в материалах дела доказательствами не подтвержден.

Кроме того, как следует из материалов дела, по заявлению ОАО "Авангард" Арбитражным судом Тверской области было возбуждено производство по делу N А66-9233/2009 о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Разноимпэкс".

Определением от 16.10.2009 г.. по делу N А66-9233/2009 в отношении ОАО "Разноимпэкс" введена процедура несостоятельности (банкротства) - наблюдение (т. 1, л.д. 116-119). В реестр требований кредиторов должника включены требования ОАО "Авангард" в сумме 22 428 287 руб. 40 коп., подтвержденные определением Арбитражного суда Московской области от 07.08.2008 г.. по делу N А41-11406/08 и исполнительным листом N 0118859 от 07.05.2009 г..

Определением Арбитражного суда Тверской области от 01 апреля 2011 года по делу N А66-9233/2009 производство по делу о признании ОАО "Разноимпэкс" несостоятельным (банкротом) прекращено в связи с погашением должником в полном объеме всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в том числе требований ОАО "Авангард" (т. 1, л.д. 120-123).

Погашение должником задолженности перед ОАО "Авангард", включенной в реестр требований кредиторов, подтверждается также платежными поручениями (т. 1, л.д. 127-131).

Таким образом, ОАО "Авангард" реализовало свое право на исполнение определения Арбитражного суда Московской области от 07 августа 2008 года об утверждении мирового соглашения по делу N А41-11406/08 путем обращения в Арбитражный суд Тверской области с заявлением о признании ОАО "Разноимпэкс" несостоятельным (банкротом) и включении задолженности в сумме 22 428 287 руб. 40 коп. в реестр требований кредиторов должника, а также в связи с погашением должником требований кредитора.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о фактическом исполнении должником - ОАО "Разноимпэкс" определения Арбитражного суда Московской области от 07.08.2008 г.. по делу N А41-11406/08.

Оснований для удовлетворения заявления ОАО "Авангард" о выдаче дубликата исполнительного листа по настоящему делу не имеется.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства и руководствуясь статьями 266, 268, 223, п. 3 ч. 4 ст. 272, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 20 сентября 2011 года по делу N А41-11406/08 отменить.

В удовлетворении заявления ОАО "Авангард" о выдаче дубликата исполнительного листа по делу N А41-11406/08 отказать.

Возвратить ОАО "Разноимпэкс" из Федерального бюджета госпошлину по апелляционной жалобе в сумме 2000 рублей.

Председательствующий

В.П. Быков

Судьи

Н.Н. Катькина М.В. Игнахина