Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 декабря 2011 г. N 19АП-4446/11

г. Воронеж

05 декабря 2011 г.

Дело N А48-4611/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 декабря 2011 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маховой Е.В.,

судей Владимировой Г.В.,

Андреещевой Н.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ромашкиной С.А.,

при участии:

от ЗАО ТД "НМЖК": Кладов А.И., представитель по доверенности N 07-02 от 01.06.2011 г.,

от ООО "Милини": Свиридова О.М., представитель по доверенности б/н от 03.10.2011 г.,

от ЗАО "Молочные продукты": представитель не явился, надлежаще извещено,

от ООО "Вояж": представитель не явился, надлежаще извещено,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Милини" на решение Арбитражного суда Орловской области от 01.07.2011 г. по делу N А48-4611/2010 (судья Юдина А.Н.) по иску закрытого акционерного общества Торговый дом "Нижегородский масло-жировой комбинат" (ОГРН 1025202836284) к закрытому акционерному обществу "Молочные продукты" (ОГРН 1025700765441), обществу с ограниченной ответственностью "Милини" (ОГРН 5087746134108), при участии в качестве третьего лица общества с ограниченной ответственностью "Вояж" (ОГРН 1025700765001), об обращении взыскания на недвижимое имущество,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество Торговый дом "Нижегородский масло-жировой комбинат" (далее - ЗАО ТД "НМЖК", истец) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском к закрытому акционерному обществу "Молочные продукты" (далее - ЗАО "Молочные продукты", ответчик), обществу с ограниченной ответственностью "Милини" (далее - ООО "Милини") об обращении взыскания на недвижимое имущество, а именно:

- нежилое административное здание площадью 1 584,6 кв.м, находящееся по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Высоковольтная, д. 4, инвентарный номер 54:401:002:010076000:0001, кадастровый номер 57:25:0021323:0127:54:401:002:010076000:0001,

- земельный участок площадью 568,3 кв.м., расположенный по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Высоковольтная, д. 4, кадастровый номер 57:25:0021323:0127 на сумму задолженности ЗАО "Молочные продукты" в размере 22 705 336 рублей,

Истец просит обратить взыскание на указанное имущество путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную цену в размере 73 380 000 рублей.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Вояж" (далее - ООО "Вояж").

Решением Арбитражного суда Орловской области от 01.07.2011 г. исковые требования удовлетворены.

Ссылаясь на незаконность и необоснованность принятого судебного акта, ООО "Милини" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В судебное заседание апелляционной инстанции представители ЗАО "Молочные продукты", ООО "Вояж" не явились.

Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения указанных лиц о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие их представителей в порядке ст.ст. 123, 156, 266 АПК РФ, п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 17.02.2011 г. N 12 "О некоторых вопроса применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 г. N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации".

Представитель ООО "Милини" поддержала доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней.

Представитель ТД "НМЖК" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ст. 268 АПК РФ).

Протокольным определением апелляционного суда к материалам дела по ходатайству представителя истца приобщены надлежащим образом заверенные копии протокола N 27 заседания комиссии о признании несостоявшимися торгов по лоту N 2, заявления ТД "НМЖК" об оставлении предмета ипотеки за собой от 06.07.2011 г., свидетельств о государственной регистрации права от 04.10.2011 г. серии 57-АБ N 183981 и серии 57-АБ N 183982.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, отзывы на апелляционную жалобу, заслушав представителей сторон, судебная коллегия считает, что обжалуемый судебный акт подлежит изменению по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 11.03.2005 г. между ЗАО "НМЖК" (поставщик) и ЗАО "Молочные продукты" заключен договор поставки товара, по условиям которого поставщик обязуется передать в собственность покупателю, а покупатель принять и оплатить продукцию в соответствии с условиями настоящего договора.

Дополнительным соглашением к договору поставки от 11.03.2005 г. от 29.12.2008 г. установлено, что на момент заключения настоящего дополнительного соглашения сумма основного долга покупателя перед поставщиком за поставленный товар составляет 15 819 446 рублей.

В указанном дополнительном соглашении стороны согласовали срок погашения задолженности - до 15.04.2009 г.

05.03.2009 г. в вышеуказанное дополнительное соглашение внесены изменения в части срока погашения задолженности покупателя срок установлен до 15.06.2009 г.

11.12.2008 г. между ЗАО ТД "НМЖК" (цедент) и ЗАО "Молочные продукты" (цессионарий) заключен договор уступки прав требования, согласно которому цедент в соответствии со ст. 382 ГК РФ уступает, а цессионарий принимает право требования суммы долга в размере 38 116 000 рублей за продукцию, поставленную цедентом в адрес ООО "Полюс" - должник по договору поставки товара N 11/07 от 25.07.2007 г., что подтверждается товарными накладными, счетами - фактурами, указанными в приложении N 1 к настоящему договору.

Конечный срок оплаты за уступаемое право, с учетом дополнительного соглашения от 29.12.2008 г. и изменений к дополнительному соглашению от 29.12.2008 г. от 05.03.2009 г. - 01.06.2010 г.

29.12.2008 г. между ЗАО ТД "НМЖК" (залогодержатель) и ООО "Вояж" (залогодатель) заключен договор залога недвижимости (ипотеки).

По условиям данного договора, с учетом дополнительного соглашения от 29.12.2008 г., залогодатель, обеспечивая надлежащее исполнение обязательств ЗАО "Молочные продукты" по погашению основного долга перед ЗАО "НМЖК", образовавшемуся по договору поставки товара от 11.03.2005 г. и суммы долга ЗАО "Молочные продукты" перед ЗАО ТД "НМЖК" по договору уступки прав требования от 11.12.2008 г., передает залогодержателю в залог объекты недвижимости согласно перечню, указанному в п. 1.3 настоящего договора (п. 1.1 договора).

Предметом залога являются принадлежащие залогодателю на праве собственности следующие объекты недвижимого имущества:

- административное здание, назначение: нежилое, трехэтажное с подземным этажом и мансардой, общей площадью 1 584,6 кв.м., в том числе по подвалу: 272,2 кв.м., по первому этажу: 301,1 кв.м., по второму этажу: 377,5 кв.м., по третьему этажу: 351,2 кв.м., по мансарде: 282,6 кв.м., расположенное по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Высоковольтная, д. 4, 2004 года постройки, обозначенное литерой "А" в поэтажном плане, составленном ОГУП ООЦ "Недвижимость" по состоянию на 04.10.2006 г. Инвентарный номер 57:25:0021323:0127:54:401:002:010076000:0001; кадастровый номер 57:25:0021323:0127:57401:002:010076000:0001,

- земельный участок, общей площадью 568,3 кв.м. кадастровый номер 57:25:0021323:0127, категория земель - земли населенных пунктов, расположенный по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Высоковольтная, д. 4, разрешенное использование: эксплуатация и обслуживание производственных зданий и сооружений.

Из материалов дела следует, что заложенное имущество передано ООО "Вояж" в собственность ООО "Милини" на основании договора купли-продажи недвижимого имущества N 2 от 09.04.2009 г., заключенного между ООО "Вояж" и ООО "Милини" (т. 4, л.д. 61-65).

ЗАО ТД "НМЖК" обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском к ООО "Вояж", ЗАО "Молочные продукты" и ООО "Милини", в котором просило взыскать сумму долга по договору поставки товара от 11.03.2005 г. и договору уступки прав требования от 11.12.2008 г. в размере 41 230 110,68 рублей путем обращения взыскания на заложенное имущество (с учетом принятых судом уточнений в порядке ст.49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Орловской области от 25.03.2010 г. по делу N А48-5812/2009 с ЗАО "Молочные продукты" в пользу ЗАО ТД "НМЖК" взыскано 41 230 110,68 рублей задолженности. В удовлетворении исковых требований об обращении взыскания на заложенное имущество отказано.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2010 г. по делу N А48-5812/2009 решение Арбитражного суда Орловской области от 25.03.2010 г. отменено в части отказа в обращении взыскания на заложенное имущество.

Суд апелляционной инстанции постановил обратить взыскание в пользу ЗАО ТД "НМЖК" на административное здание, являющееся предметом залога по договору от 29.12.2008 года, принадлежащее ООО "Милини" на праве собственности и находящееся по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Высоковольтная, д. 4, инвентарный номер 57:25:0021323:0127:54:401:002:010076000:0001; кадастровый номер 57:25:0021323:0127:57401:002:010076000:0001 и земельный участок площадью 568,3 кв.м., расположенный по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Высоковольтная, д. 4. кадастровый номер 57:25:0021323:0127. Установил начальную рыночную цену реализации на первых публичных торгах в размере залоговой стоимости имущества в сумме 73 380 000 рублей.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 20.10.2010 г. по делу N А48-5812/2009 постановление суда апелляционной инстанции оставлено без изменения.

На основании постановления Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2010 г. по делу N А48-5812/2009 выдан исполнительный лист АС N001240022 от 15.06.2010 г.

Судебным приставом-исполнителем МОСП по ОИП УФССП по Орловской области 24.09.2010 г. возбуждено исполнительное производство N 54/18/4539/3/2010.

На основании постановления судебного пристава-исполнителя от 02.03.2011 г. заложенное имущество было передано на первые публичные торги по лоту N 2. Первые публичные торги не состоялись по причине отсутствия заявок. Повторные торги также не состоялись.

22.06.2011 г. судебным приставом-исполнителем вынесено постановление об окончании исполнительного производства и возвращении взыскателю исполнительного документа, в связи с тем, что от ЗАО ТД "НМЖК" поступило заявление о возвращении исполнительного документа.

Поскольку на дату принятия решения по делу N А48-5812/2009 сроки выплат, указанные в договоре, по части платежей по договору уступки прав требования от 11.12.2008 г. не наступили, то указанным выше решением взыскана часть задолженности за период с 01.07.2009 г.по 01.02.2010 г.

Сумма основного долга ЗАО "Молочные продукты" за период с 01.03.2010 г. по 31.05.2010 г. составляет 12 705 336 рублей, сумма неустойки - 10 000 000 рублей.

Размер задолженности установлен определением Арбитражного суда Орловской области от 12.10.2010 г. по делу N А48-6482/2009(10), которым требования ЗАО ТД "НМЖК" в размере 63 935 446 рублей, в том числе 22 705 336 рублей, из которых 12 705 336 рублей - сумма основного долга и 10 000 000 рублей неустойка, включены в реестр требований кредиторов ЗАО "Молочные продукты".

В связи с тем, что задолженность ЗАО "Молочные продукты" перед ЗАО ТД "НМЖК" не погашена, претензия истца оставлена ответчиками без ответа и удовлетворения, имущество, на которое было обращено взыскание в рамках исполнительного производства реализовано не было, истец обратился в арбитражный суд с вышеуказанным иском.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со ст.ст. 307, 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право, в случае неисполнения должником этого обязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

Пунктом 2 ст. 334 ГК РФ предусмотрено, что залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека) регулируется законом об ипотеке.

В соответствии со ст.ст. 348 и 349 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Требования залогодержателя удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем.

Судебным актом в деле о банкротстве установлено, что у ЗАО "Молочные продукты" перед ЗАО ТД "НМЖК" имеется непогашенная дополнительная задолженность в размере 22 705 336 рублей. Доказательства погашения задолженности на дату принятия решения в материалах дела отсутствуют.

Следовательно, истец правомерно обратился в суд с требованием о взыскании путем продажи с публичных торгов на имущество, принадлежащее на праве собственности ООО "Милини", являющееся предметом залога по договору залога недвижимости (ипотеки) от 29.12.2008 г.

По вышеуказанному договору залога недвижимости (ипотеки) залогодержатель получил право в случае неисполнения заемщиком своих обязательств по договору поставки товара от 11.03.2005 г., договору уступки прав требования от 11.12.2008 г. получить удовлетворение своих денежных требований к залогодателю преимущественно перед другими его кредиторами из стоимости заложенного недвижимого имущества.

В соответствие со ст. 51 Федерального закона от 16.07.1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" взыскание по требованиям залогодержателя обращается на имущество, заложенное по договору об ипотеке, по решению суда.

Согласно п. 1 ст. 350 ГК РФ реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со ст. 349 ГК РФ обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном законом о залоге, если иное не предусмотрено законом.

На основании п. 2 ст. 350 ГК РФ, п. 10 ст. 28.1 Закона РФ "О залоге" и п. 2 ст. 54 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" суд определяет начальную продажную цену заложенного имущества, на основании соглашения между залогодателем и залогодержателем, исходя из залоговой стоимости, согласованной сторонами в договорах залога.

Как следует из п. 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 15.01.1998 г. N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге", при наличии спора между залогодателем и залогодержателем начальная продажная цена заложенного имущества устанавливается судом исходя из рыночной цены этого имущества. Если при рассмотрении указанных споров по инициативе любой из заинтересованных сторон будут представлены доказательства, свидетельствующие о том, что рыночная стоимость имущества, являющегося предметом залога, существенно отличается от его оценки, произведенной сторонами в договоре о залоге, арбитражный суд может предложить лицам, участвующим в деле, принять согласованное решение или определить начальную продажную цену такого имущества в соответствии с представленными доказательствами независимо от его оценки сторонами в договоре о залоге.

В материалах дела имеется постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2010 г. по делу N А48-5812/2009, которым установлена начальная продажная цена заложенного имущества в размере 73 380 000 рублей.

Согласно ч. 1. ст. 16 АПК РФ вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правильно определил начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 73 380 000 рублей.

Установив факт ненадлежащего исполнения обязательств ЗАО "Молочные продукты" по договору поставки товара от 11.03.2005 г., договору уступки прав требования от 11.12.2008 г., суд первой инстанции правомерно обратил взыскание на заложенное имущество по договору ипотеки, принадлежащее на праве собственности ООО "Милини".

Между тем, судебная коллегия не может согласиться с выводом суда об удовлетворении исковых требований в отношении обоих ответчиков и взыскании с них в солидарном порядке государственной пошлины по иску.

В соответствии с п. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Согласно п. 2 ст. 335 ГК РФ залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения.

В данном случае заложенное имущество принадлежит ООО "Милини", которое приобрело его с обременением по договору купли-продажи недвижимого имущества N 2 от 09.04.2009 г., и является залогодателем.

Исковые требования ЗАО ТД "НМЖК" направлены на исполнение ООО "Милини" своих обязанностей, как залогодателя.

Таким образом, ЗАО "Молочные продукты" является ненадлежащим ответчиком по делу, в связи с чем в удовлетворении исковых требований к ЗАО "Молочные продукты" суду первой инстанции следовало отказать. В этой связи возложение на ЗАО "Молочные продукты" обязанности по оплате государственной пошлины по иску также не отвечает требованиям закона (ст. 110 АПК РФ).

Таким образом, решение Арбитражного суда Орловской области от 01.07.2011 г. подлежит дополнению указанием на отказ в удовлетворении иска ЗАО ТД "НМЖК" к ЗАО "Молочные продукты", а также подлежит изменению в части распределения судебных расходов по государственной пошлине.

В остальной части решение Арбитражного суда Орловской области от 01.07.2011 г. является законным, обоснованным и отмене либо изменению не подлежит.

Довод ООО "Милини" о том, что в решении суда не указан размер требований, в пределах которого следует обратить взыскание, судом апелляционной инстанции отклоняется как несостоятельный.

Согласно п. 1.2 договора о залоге недвижимости (ипотеки) от 29.12.2008 г. объем обязательств, обеспечиваемый залогом, определяется в соответствии со ст. 337 ГК РФ.

В силу ст. 337 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

Взыскание производится за счет заложенного имущества в пределах установленной судом суммы долга. Оспариваемым решением суда установлена сумма долга в размере 22 705 336 рублей, в пределах которой и должно быть обращено взыскание.

Ссылка ответчика на то обстоятельство, что суд первой инстанции неправомерно не принял во внимание экспертное заключение N 6 от 31.03.2011 г., судебной коллегией отклоняется.

Судом области установлены существенные недостатки экспертного заключения. Кроме того, постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2010 г. по делу N А48-5812/2009 установлена начальная продажная цена того же самого заложенного имущества в размере 73 380 000 рублей. Установление иной начальной продажной цены могло привести к противоречию между судебными актами по спору в отношении одного и того же объекта залога между теми же сторонами.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что истец реализовал свое право на оставление предмета ипотеки за собой в рамках исполнения судебного акта по делу N А48-5812/2009 путем подачи заявления от 06.07.2011 г. в ТУ Росимущества Орловской области после повторных несостоявшихся торгов, судебной коллегией не принимается.

Суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность судебного акта первой инстанции на момент его принятия.

Право собственности на заложенное имущество было зарегистрировано за ЗАО ТД "НМЖК" 04.10.2011 г., то есть после вынесения решения суда.

В силу положений ст. 110 АПК РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Расходы за рассмотрение апелляционной жалобы в виде государственной пошлины в сумме 2 000 рублей относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь ст.ст. 102-112, 266-269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Орловской области от 01.07.2011 г. по делу N А48-4611/2010 изменить.

В удовлетворении иска ЗАО ТД "Нижегородский масло-жировой комбинат" к ЗАО "Молочные продукты" отказать.

Исключить из резолютивной части решения суда (п. 2) указание на солидарное взыскание с ЗАО "Молочные продукты" в пользу ЗАО ТД "Нижегородский масло-жировой комбинат" 4 000 рублей государственной пошлины. Взыскать с ООО "Милини" (ОГРН 5087746134108) в пользу ЗАО ТД "Нижегородский масло-жировой комбинат" (ОГРН 1025202836284) 4 000 рублей расходов по государственной пошлине.

В остальной части решение Арбитражного суда Орловской области от 01.07.2011 г. по делу N А48-4611/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Милини" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции согласно ч. 1 ст. 275 АПК РФ.

Председательствующий

Е.В. Маховая

Судьи

Г.В. Владимирова Н.Л. Андреещева