Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2010 г. N 04АП-1697/10

г. Чита

7 июня 2010 г.

Дело N А78-9575/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 31 мая 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 июня 2010 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Е.В. Желтоухова, судей Д.Н. Рылова, Т.В. Стасюк, при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Будаевой Е.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Забайкальской таможни на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 09 марта 2010 года по делу N А78-9575/2009 по заявлению индивидуального предпринимателя Должикова Алексея Николаевича к Забайкальской таможне об оспаривании решения N 10617000/231109/57 от 23.11.2009 г.. "Об отмене в порядке ведомственного контроля несоответствующих требованиям законодательства Российской Федерации решений Борзинского таможенного поста", принятое судьей Галицкой А.А.,

при участии:

от заявителя: ИП Должикова А.Н. - не было;

от заинтересованного лица: Забайкальской таможни: Самаевой Д.Г., представителя по доверенности от 12.04.2010;

и установил:

Заявитель, Индивидуальный предприниматель Должиков Алексей Николаевич, обратился с заявлением о признании недействительным решения Забайкальской таможни N 10617000/231109/57 от 23.11.2009 г. "Об отмене в порядке ведомственного контроля несоответствующих требованиям законодательства Российской Федерации решений Борзинского таможенного поста".

Решением суда первой инстанции от 09 марта 2010 требования Предпринимателя удовлетворены, признано недействительным решение Забайкальской таможни N 10617000/231109/57 от 23.11.2009 г. "Об отмене в порядке ведомственного контроля несоответствующих требованиям законодательства Российской Федерации решений Борзинского таможенного поста" как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации, постановлению Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов".

Принимая указанное решение, суд первой инстанции исходил из того, что при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации обложением налогом на добавленную стоимость по ставке 10% подлежат только те продовольственные товары, которые перечислены в Перечне продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке 10% при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации, по коду, соответствующему Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Российской Федерации.

Поскольку, согласно Таможенному тарифу Российской Федерации, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 27.11.2006 N 718, к товарной позиции 0709 кода ТН ВЭД России относятся: овощи прочие, свежие или охлажденные, в том числе, относящиеся к товарной субпозиции 0709 51 000 0 -- грибы рода Agaricus, а в пункте 2 примечания к разделу 07 кодов ТН ВЭД России указано, что в товарных позициях 0709 - 0712 термин "овощи" относится также к съедобным грибам, трюфелям, маслинам, или оливкам, каперсам, кабачкам, тыквам, баклажанам, сахарной кукурузе (Zea mays var. saccharata), плодам рода Capsicum или рода Pimenta, фенхелю, петрушке, купырю, эстрагону, кресс-салату и майорану садовому (Majorana hortensis или Origanum majorana), следовательно, предприниматель, при ввозе товара "грибы", код ТН ВЭД России 0709510000, на таможенную территорию Российской Федерации, правомерно применил ставку налога на добавленную стоимость в размере 10%.

Таможенный орган, не согласившись с выводами суда первой инстанции, заявил апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, в удовлетворении заявленных требований Предпринимателю отказать.

Представитель Забайкальской таможни в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объёме указав, что согласно письму Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 17.12.2007 N ШТ-6-03/972@, грибы рода Agaricus не подпадают под положения пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации и облагаются по налоговой ставке 18 процентов.

Таким образом, как указано представителем таможенного органа, при начислении налога на добавленную стоимость были нарушены требования п.п. 2, 5 статьи 164 Налогового кодекса РФ, Постановления Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов", что повлияло на размер подлежащих уплате таможенных платежей.

Представитель заявителя в судебное заседание не явился, о месте и времени его извещён надлежащим образом, уведомление N 24713961.

О месте и времени судебного заседания стороны извещены надлежащим образом в порядке ст.ст. 122, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 2 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе и возражениях на нее, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права и заслушав доводы представителя таможенного органа, пришел к следующим выводам.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции правильно установил фактические обстоятельства дела и дал им надлежащую правовую квалификацию, в связи с чем, у суда нет оснований к удовлетворению апелляционной жалобы.

Выводы суда первой инстанции являются верными и соответствуют обстоятельствам дела.

Как установлено судом и следует из материалов дела, предпринимателем Должиковым А.Н. к таможенному оформлению по грузовым таможенным декларациям N N 10617010/291108/0005438, 10617010/021208/0005480, 10617010/111208/0005629, 10617010/191208/0005727, 10617010/211208/0005815, 10617010/251208/0005894, 10617010/261208/0005912, 10617010/301208/0005942, 10617010/060109/0000034, 10617010/110109/0000132, 10617010/130109/0000155, 10617010/170109/0000249, 10617010/240109/0000369, 10617010/130209/000627, 10617010/170209/0000683, 10617010/040309/0000965, 10617010/140309/0001111, 10617010/210309/0001217, 10617010/260309/0001303, 10617010/110409/0001583, 10617010/011208/0005460, 10617010/041208/0005512, 10617010/151208/0005701, 10617010/191208/0005781, 10617010/221208/0005834, 10617010/251208/0005896, 10617010/271208/0005917, 10617010/040109/0000001, 10617010/070109/0000049, 10617010/120109/0000147, 10617010/150109/0000192, 10617010/180109/0000263, 10617010/070209/0000538, 10617010/130209/0000643, 10617010/170209/0000685, 10617010/050309/0000990, 10617010/150309/0001115, 10617010/220309/0001234, 10617010/280309/0001346, 10617010/251108/0005380, 10617010/011208/0005468, 10617010/071208/0005571, 10617010/151208/0005703, 10617010/201208/0005790, 10617010/221208/0005835, 10617010/261208/0005901, 10617010/271208/0005920, 10617010/060109/0000025, 10617010/090109/0000084, 10617010/120109/0000152, 10617010/160109/0000214, 10617010/180109/0000264, 10617010/080209/0000555, 10617010/150209/0000662, 10617010/030309/0000944, 10617010/090309/0001035, 10617010/160309/0001132, 10617010/250309/0001289, 10617010/310309/0001397, был представлен товар, в том числе - грибы шампиньоны свежие ботанический сорт Agaricus Disporus, классифицируемый кодом ТН ВЭД России - 0709510000.

Поставка осуществлялась во исполнение внешнеэкономических контрактов HLRH-049-01 от 14.09.2007, заключенному с Хайлунцзянской компанией по международной торговле "ЦЗИНЬТЯНЬЛИ" с ограниченной ответственностью, и HLRH-046 от 09.04.2007, заключенному с Хайлунцзянской компанией по международной торговле "Тяньчжао" с ограниченной ответственностью.

Борзинским таможенным постом принято решение о применении ставки НДС в размере 10%.

В порядке ведомственного контроля в соответствии со ст.412 Таможенного кодекса Российской Федерации Забайкальской таможней была проведена проверка, в результате которой вынесено решение от 23.11.2009 N 10617000/231109/57, об отмене решения Борзинского таможенного поста о применении ставки НДС в размере 10% по товару "грибы", код ТН ВЭД России 0709510000 по данным ГТД.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 Кодекса объектом обложения налогом на добавленную стоимость признаются реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации назван в подпункте 4 пункта 1 статьи 146 Кодекса как самостоятельная операция, признаваемая объектом обложения данным налогом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации коды видов продукции, налогообложение которых производится по налоговой ставке 10 процентов, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации.

Как правильно указано судом первой инстанции, Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908, в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации утверждены в частности:

перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации;

перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации.

Согласно перечню кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации, в него включены: Овощи (включая картофель) - Овощи прочие, свежие или охлажденные 0709: Маниок, маранта, салеп, земляная груша, или топинамбур, сладкий картофель, или батат, и другие аналогичные корнеплоды и клубнеплоды с высоким содержанием крахмала или инулина, свежие, охлажденные, мороженые или сушеные, целые или нарезанные ломтиками или в виде таблеток; сердцевина саговой пальмы из 0714 - маниок, маранта, салеп, земляная груша, или топинамбур, сладкий картофель, или батат, и другие аналогичные корнеплоды и клубнеплоды с высоким содержанием крахмала или инулина, свежие или охлажденные

Из примечания 1 к указанному перечню следует, что для целей настоящего приложения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД России, так и наименованием товара.

Согласно ТН ВЭД России утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 ноября 2006 г. N 718 в группу 07 овощи и некоторые съедобные корнеплоды и клубнеплоды подгруппа - 0709: Овощи прочие, свежие или охлажденные, входит подгруппа: 0709 51 000 0 -- грибы рода Agaricus.

При реализации продовольственных товаров на территории Российской Федерации обложению налогом на добавленную стоимость по ставке 10 процентов подлежат только те продукты, которые перечислены в Перечне продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке 10 процентов при реализации, по коду, соответствующему Общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93.

Согласно данному Перечню налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 % при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации облагаются, в частности: овощи прочие, свежие или охлажденные - код ТН ВЭД России 0709.

В пункте 1 примечания к данному Перечню указано, что для целей настоящего приложения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД России, так и наименованием товара.

Согласно Таможенному тарифу Российской Федерации, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 27.11.2006 N 718, к товарной позиции 0709 кода ТН ВЭД России относятся: овощи прочие, свежие или охлажденные, в том числе, относящиеся к товарной субпозиции 0709 51 000 0 -- грибы рода Agaricus.

В пункте 2 примечания к разделу 07 кодов ТН ВЭД России указано, что в товарных позициях 0709 - 0712 термин "овощи" относится также к съедобным грибам, трюфелям, маслинам, или оливкам, каперсам, кабачкам, тыквам, баклажанам, сахарной кукурузе (Zea mays var. saccharata), плодам рода Capsicum или рода Pimenta, фенхелю, петрушке, купырю, эстрагону, кресс-салату и майорану садовому (Majorana hortensis или Origanum majorana).

Следовательно, вывод суда первой инстанции о том, что предприниматель при ввозе товара "грибы", код ТН ВЭД России 0709510000, на таможенную территорию Российской Федерации, правомерно применял ставку налога на добавленную стоимость в размере 10%, является законным и обоснованным.

Суд первой инстанции, установив, что код Общероссийского классификатора продукции ОК 005-93 (ОКП), указанный в технических условиях на производство этой продукции, соответствует коду ОКП, содержащемуся в Постановлении Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов", обоснованно пришёл к выводу о правомерности заявленных предпринимателем требований. Аналогичная правовая позиция сформирована в Постановлении Президиума ВАС РФ от 03.11.2009 N 7475/09.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что довод таможенного органа о том, что ставка налога на добавленную стоимость при реализации на территории Российской Федерации импортного товара должна совпадать по размеру со ставкой этого же налога, взимаемого при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации, является необоснованным, поскольку такой вывод не вытекает из закона.

Ссылка таможенного органа на письмо Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 17.12.2007 г.. N ШТ-6-03/972@, как на правовые основания своей позиции, апелляционным судом не принимаются, поскольку письма Федеральной налоговой службы Российской Федерации в силу ст. 1 Налогового кодекса Российской Федерации не относятся к нормативным актам законодательства о налогах и сборах.

В силу ч. 1 ст. 65 и ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таможенным органом не представлено доказательств, подтверждающих правомерность принятия оспариваемого ненормативного акта.

Таким образом, по мнению суда апелляционной инстанции, суд первой инстанции в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дал полную и всестороннюю оценку имеющимся в деле доказательствам в их взаимосвязи и совокупности и пришел к обоснованному выводу об удовлетворении требований заявителя.

На основании изложенного у суда апелляционной инстанции нет законных оснований для удовлетворения апелляционной жалобы Таможенного органа.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 258, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ

Решение арбитражного суда Забайкальского края от "09" марта 2010 года по делу N А78-9575/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий судья

Е.В. Желтоухов

Судьи

Д.Н. Рылов Т.В. Стасюк