Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 5 декабря 2011 г. N 03АП-4601/11

г. Красноярск

05 декабря 2011 г.

Дело N А33-4293/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "29" ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен "05" декабря 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Споткай Л.Е.,

судей: Белан Н.Н., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

при участии: от истца открытого акционерного общества "МРСК Сибири": Соломенцевой Н.В. - представителя по доверенности от 29.09.2011 N 146Н/252,

от ответчика открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт": Румянцева В.А. - представитель по доверенности от 17.01.2011 N 10, Конториной Е.А. - представителя по доверенности от 25.04.2011 N 118, Хотько О.А. - представителя по доверенности от 28.02.2011 N 48,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "МРСК Сибири" (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327), г. Красноярск

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "16" августа 2011 года по делу N А33-4293/2011, принятое судьей Михайловой Т.В.,

установил:

открытое акционерное общество "МРСК Сибири" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Красноярскэнергосбыт" о взыскании 23 060 481 руб. 77 коп., в том числе 22 629 765 руб. 46 коп. - долга по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 18.2400.7.10 от 30.12.2009 (в редакции протокола согласования разногласий от 26.03.2010) за ноябрь-декабрь 2010 года, а также неустойки в размере 430 716 руб. 31 коп. за ненадлежащее исполнение обязательства по оплате.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16 августа 2011 года иск удовлетворен частично, с открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" (ОГРН 1052460078692, г. Красноярск) в пользу открытого акционерного общества "МРСК Сибири" (ОГРН 1052460054327, г.Красноярск) взыскано 421 358 руб. 65 коп. - неустойки, 11 427 руб. 17 коп. - расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, открытое акционерное общество "МРСК Сибири" обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В апелляционной жалобе истец ссылается на то, что суд первой инстанции не принял во внимание его доводы о недействительности зачетов проведенных со стороны ответчика в спорный период, поскольку требования открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт", предъявленные к зачету, указанные в уведомлении о зачете, не являются бесспорными. Истец полагает, что в силу положений статей 168, 410 Гражданского кодекса Российской Федерации зачет встречных обязательств, является недействительным в части зачета по спорным суммам (6 399 456 руб. 91 коп. и 5 056 041 руб. 54 коп.), по которым не было установлено наличие у истца обязательство по их оплате.

В дополнительных пояснениях, истец указал, что задолженность открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" образовалась в результате: оспаривания ответчиком объемов оказанных услуг и оспаривания открытым акционерным обществом "МРСК Сибири" зачетов взаимных однородных требований, проведенных ответчиком, в части. Общая задолженность открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" за ноябрь-декабрь 2010 года, которая составляла 22 629 765 руб. 46 коп., сложилась из: спора по объемам в сумме 4 789 675 руб. 57 коп. (ноябрь 2010 года), 9 044 038 руб. 10 коп. (декабрь 2010 года), спора в отношении зачетов в сумме 6 300 546 руб. 91 коп. (ноябрь 2010 года), 2 495 504 руб. 88 коп. (декабрь 2010 года).

Частично разногласия в части объемов оказанных услуг по передаче электрической энергии открытым акционерным обществом "Красноярскэнергосбыт" были приняты и оплачены:

за ноябрь 2010 года - 3 135 726,34 руб. (платежные поручения N 16494 от 30.12.2010 и N 5488 от 21.04.2011);

за декабрь 2010 года - 4 948 439,24 руб. (платежное поручение N 5488 от 21.04.2011).

Общая сумма оплаченных разногласий - 8 084 165 руб. 58 коп. Остальная часть разногласий в части требований по объемам оказанных услуг в спорный период со стороны открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" была учета и оплачена в последующих периодах.

Из пояснений истца следует, что к моменту окончания рассмотрения дела судом первой инстанции требования ОАО "МРСК Сибири" сводились к взысканию задолженности, возникшей в результате оспаривания зачетов, проведенных ОАО "Красноярскэнергосбыт" в спорный период, то есть в сумме 8 796 051 руб. 79 коп. (6 300 546 руб. 91 коп. + 2 495 504 руб. 88 коп.), в остальной части требований о взыскании задолженности спора нет. В части неустойки стороны пояснили, что спорным является вопрос о начальной дате периода начисления неустойки, поскольку стороны по-разному толкуют условия договора о дате платежа.

Согласно отзыву на апелляционную жалобу, открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" с доводами заявителя апелляционной жалобы не согласно по следующим основаниям:

- в соответствии со статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации основания для признания зачетов недействительными в части, отсутствуют,

- признание зачетов недействительными возможно только при условии отсутствия обязательств истца перед ответчиком.

Также, ответчик указывает на то, что суд первой инстанции без учета условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии, ошибочно взыскал с открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" в пользу открытого акционерного общества "МРСК Сибири" неустойку в размере 421 358 руб. 65 коп. По мнению ответчика, сроки исполнения обязательств, с учетом даты получения открытым акционерным обществом "Красноярскэнергосбыт" актов об оказании услуг по передаче электрической энергии, наступили в ноябре - 16.12.2010, в декабре - 20.01.2011.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда апелляционная жалоба открытого акционерного общества "МРСК Сибири" принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 11 ноября 2011 года.

В судебном заседании, которое состоялось 11 ноября 2011 года, суд заслушал пояснения сторон и отложил рассмотрение апелляционной жалобы до 25 ноября 2011 года.

В суде апелляционной инстанции ответчик пояснил, что действительно на момент вынесения судебного акта между сторонами был не урегулирован спор только на сумму зачетов, то есть на 8 796 051 руб. 79 коп.

Истец представил расчет неустойки за период с 15.11.10 по 23.03.2011 на сумму 716 607 руб. 28 коп. и пояснил, что заявляет требование о взыскании меньшей суммы, что не нарушает прав ответчика.

Представитель ответчика, проверив расчеты истца, пояснил, что суммы задолженности для начисления неустойки указаны истцом верно, арифметически расчет, исходя из величин расчета, составлен верно. Вместе с тем, считают, что необходимо скорректировать периоды начислений неустойки, с учетом пунктам 7.4, 7.8 договора оказания услуг по передаче электрической энергии (в редакции протокола согласования разногласий от 11.03.2010). С учетом указанных пунктов договора, срок исполнения обязательств по договору (15 числа следующего за расчетным) поставлен в зависимость от своевременного направления в адрес ответчика актов оказания услуг по передаче электрической энергии. Ответчик обязан в течение 4 рабочих дней с момента получения от истца документов, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты, направить истцу. Таким образом, окончательный срок (до 15 числа следующего за расчетным) сдвигается и поставлен в зависимость от даты получения со стороны ОАО "Красноярскэнергосбыт" актов об оказании услуг по передаче электрической энергии. ОАО "Красноярскэнергосбыт" получило акт об оказании услуг по передаче электрической энергии за ноябрь 2010 - 09.12.2010, за декабрь 2010 - 13.01.2010, следовательно срок исполнения обязательства сдвигается на срок рассмотрения актов - 4 дня, соответственно срок платежа за ноябрь наступает 16.12.2010, в декабре 2010 - 20.01.2011.

Представитель истца возражает против доводов ответчика в отношении определения даты платежа, указав, что ни о чем подобном стороны не договаривались, все акты получены ответчиком до 15 числа, окончательный расчет в силу пункта 7.8 договора производится до 15 числа месяца следующего за расчетным.

Представители сторон поддержали позиции, изложенные письменно.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Между ОАО "Красноярскэнергосбыт" (Заказчик) и ОАО "МРСК Сибири" (Исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 30.12.2009 N 18.2400.7.10 (в редакции протокола урегулирования разногласий от 26.03.2010).

В соответствии с пп. 2.1 и 3.3.1 договора исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии. Заказчик же обязался своевременно и в полном размере производить оплату услуг исполнителя в соответствии с условиями договора (пп. 2.1 договора).

Во исполнение условий договора истцом в ноябре-декабре 2010 года ответчику оказывались услуги по передаче электрической энергии, что подтверждается актами об оказании услуг по передаче электрической энергии, сведениями об объемах переданной электрической энергии, выставленными счетами на оплату услуг, счетами-фактурами.

Порядок оплаты заказчиком оказываемых ему услуг по договору определен разделом 7 договора от 30.12.2009 N 18.2400.7.10. Так, в соответствии с п. 7.8. договора оплата услуг по передаче электроэнергии производится в следующем порядке: до 5 числа текущего месяца исполнитель выставляет заказчику счет на оплату услуг, исходя из плановых объемов передачи электроэнергии, указанных в приложении N 4 к настоящему договору, и величин заявленной мощности, определенных в приложении N 4. В дальнейшем заказчик производит оплату по выставленному счету в следующем порядке: до 15 числа текущего месяца - 5 % стоимости услуг, указанных в счете; окончательный расчет производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных заказчиком по выставленному счету, исходя из объемов переданной электроэнергии, указанных в акте об оказании услуг по передаче электрической энергии, согласованном сторонами.

На основании п. 7.8. договора от 30.12.2009 N 18.2400.7.10 истцом были выставлены счета: за ноябрь 2010 года - 476 745 856,27 руб. (исх. от 26.10.2010 N 1.3/03-11300), за декабрь 2010 года - 494 437 369,78 руб. (исх. от 26.11.2010 N 1.3/03-12699).

По окончании расчетного периода ОАО "МРСК Сибири", руководствуясь положениями договора от 30.12.2009 N 18.2400.7.10, направило в адрес ответчика акты об оказании услуг по передаче электрической энергии, а также счета-фактуры для оплаты оказанных услуг на сумму 991 105 900 руб. 52 коп., из них: за ноябрь 2010 года - 482 603 667 руб. 70 коп. (счет-фактура от 30.11.2010 NА001423), за декабрь 2010 года - 508 502 232 руб. 82 коп. (счет-фактура от 31.12.2010 NА001443).

Однако в спорный период обязанность по оплате услуг по передаче электрической энергии со стороны ОАО "Красноярскэнергосбыт" была исполнена несвоевременно и не в полном объеме в нарушение условий договора от 30.12.2009 N 18.2400.7.10. Так, за ноябрь 2010 года ответчиком были оплачены услуги в сумме 221 203 437 руб., за декабрь 2010 года- 130 408 595 руб. 83 коп., что подтверждается платежными поручениями: N 637 от 13.11.2010, N 659 от 30.11.2010, N 14658 от 30.11.2010, N 61 от 13.12.2010, N 15062 от 13.12.2010, N 00361 от 17.12.2010.

В спорный период ОАО "Красноярскэнергосбыт" направляло в адрес филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Красноярскэнерго" уведомления о проведении зачета встречных однородных требований в рамках ст. 410 ГК РФ на сумму: за ноябрь 2010 года - 256 622 112 руб. 95 коп. (исх. от 17.12.2010 N 109-30/166), за декабрь 2010 года - 369 038 041 руб. 07 коп. (исх. от 19.01.2010 N 109-30/9).

На основании указанных уведомлений к зачету со стороны истца частично приняты суммы : за ноябрь 2010 года - 250 321 566 руб. 04 коп., за декабрь 2010 года - 363 981 999 руб. 53 коп.

В остальной части зачет на суммы за ноябрь 2010 года - 6 300 546 руб. 91 коп., за декабрь 2010 года - 5 056 041 руб. 54 коп. не принят истцом в связи с отсутствием оснований для проведения зачета, а именно отсутствием самих обязательств по оплате как ввиду спорности сумм по актам приема-передачи, так и полной оплатой задолженности на момент проведения зачета.

Согласно расчету истца размер неоплаченной задолженности ответчика перед истцом составил 22 629 765 руб. 46 коп.

Согласно п. 8.11. договора сторона, несвоевременно исполнившая обязательство по оплате оказанных услуг в следующем расчетном периоде обязана уплатить другой стороне штрафную неустойку в размере ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день от несвоевременно оплаченной суммы.

Ввиду ненадлежащего исполнения со стороны ОАО "Красноярскэнергосбыт" обязательств по оплате оказанных услуг за ноябрь-декабрь 2010 года ОАО "МРСК Сибири" был произведен расчет неустойки, размер которой составил 430 716 руб. 31 коп.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение обязательств по договору, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском о взыскании 22 629 765 руб. 46 коп. долга и 430 716 руб. 31 коп. неустойки.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, в том числе из договоров и иных сделок. Статья 9 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

В соответствии со статьями 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из договора и должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных нормативных правовых актов.

Согласно статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Пункт 4 указанной статьи устанавливает, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В соответствии с частью 2 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Статьей 3 Федерального закона "Об электроэнергетике" определено, что территориальная сетевая организация - коммерческая организация, оказывающая услуги по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, не относящихся к единой национальной (общероссийской) электрической сети, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, - с использованием объектов электросетевого хозяйства или части указанных объектов, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

В силу пункта 2 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" и пункта 9 Правил недискриминационного доступа договор оказания услуг по передаче электрической энергии является публичным и обязательным к заключению для сетевой организации.

30.12.2009 между открытым акционерным обществом "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" и открытым акционерным обществом "Красноярскэнергосбыт" подписан договор 18.2400.7.10 оказания услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии со статьей 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

При этом, в соответствии со ст. 433 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

В соответствии с п. 2.4 договора, разделом 13 Постановления Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 "Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям", определены существенные условия данного договора. Указанные условия были согласованы, следовательно, в соответствии с п. 9.1 договора, в ноябре и декабре 2010 года отношения открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" и открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" регулировались договором 18.2400.7.10 оказания услуг по передаче электрической энергии.

Взаимные обязательства сторон в сфере спорных правоотношений урегулированы законодательством об электроэнергетике, в том числе Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждены Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее возможно Правила N861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утверждены Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее возможно - Правила N530).

Стороны относятся к субъектам розничных рынков, истец является территориальной сетевой организацией (ТСО), ответчик - гарантирующим поставщиком (ГП) (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Федеральный закон об электроэнергетике), пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), пункт 3 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530).

Согласно подпункту "б" пункта 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, энергоснабжающая организация обязана оплатить сетевой организации оказанные услуги по передаче электрической энергии.

Услуги по передаче электрической энергии были оказаны со стороны открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири", что подтверждается представленными в материалы дела актами об оказанных услугах, сведениями об объемах переданной электрической энергии и объемах потерь электрической энергии, не оспаривается самими сторонами.

Ответчиком оплата была произведена несвоевременно и не в полном объеме в нарушение условий договора от 30.12.2009 N 18.2400.7.10. Так, за ноябрь 2010 года ответчиком были оплачены услуги в сумме 221 203 437 руб., за декабрь 2010 года - 130 408 595 руб. 83 коп., что подтверждается платежными поручениями: N 637 от 13.11.2010, N 659 от 30.11.2010, N 14658 от 30.11.2010, N 61 от 13.12.2010, N 15062 от 13.12.2010, N 00361 от 17.12.2010.

ОАО "Красноярскэнергосбыт" в адрес филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Красноярскэнерго" были направлены уведомления о проведении зачета встречных однородных требований в рамках статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации на сумму: за ноябрь 2010 года - 256 622 112 руб. 95 коп. (исх. от 17.12.2010 N 109-30/166), за декабрь 2010 года - 369 038 041 руб. 07 коп. (исх. от 19.01.2010 N 109-30/9). Указанные суммы ответчиком заявлены на основании актов N 61-1210-1000040187 от 31.12.2010, N 61-1110-1000040187 от 30.11.2010 подписанных как со стороны истца, так и со стороны ответчика с учетом протоколов разногласий.

Как следует из материалов дела со стороны истца частично приняты суммы : за ноябрь 2010 года - 250 321 566 руб. 04 коп., за декабрь 2010 года - 363 981 999 руб. 53 коп.

Судом первой инстанции установлено, что в остальной части зачет на суммы за ноябрь 2010 года - 6 300 546 руб. 91 коп., за декабрь 2010 года - 5 056 041 руб. 54 коп. не принят истцом, в связи с отсутствием оснований для проведения зачета, а именно отсутствием самих обязательств по оплате как ввиду спорности сумм по актам приема-передачи, так и полной оплатой задолженности на момент проведения зачета.

Вместе с тем, суд, ссылаясь на статью 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования, пришел к выводу о прекращении обязательств зачетом встречных однородных требований, поскольку для зачета достаточно заявления одной стороны.

Со ссылкой на Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований", статьи 153,154 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции указал, что со стороны открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" воля на проведение зачета по счетам-фактурам N 61-1210-1000040187 от 31.12.2010, N 61-1110-1000040187 от 30.11.2010 выражена определенно. Письма N 109-30/166 от 17.12.2010, N 109-30/09 от 19.01.2011 от открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" являются, таким образом, документами, в которых в письменной форме сторона выражает свою волю на совершение односторонней сделки - проведение зачета.

Согласно расчету истца размер неоплаченной задолженности ответчиком составил 22 629 765 руб. 46 коп. В доказательство оказания услуг, истцом представлены: акты об оказанных услугах, сведения об объемах переданной электрической энергии и объемах потерь электрической энергии.

Согласно расчету истца за ноябрь 2010 года ответчику выставлена счет-фактура N А001423 от 30.11.2010 на сумму 482 603 667 руб. 70 коп., за декабрь 2010 года счет-фактура N А001443 от 31.12.2010 на сумму 508 502 232 руб. 82 коп.

Ответчик оспаривает объем услуг, указывает, что в ноябре оказано услуг на сумму 477 997 725 руб. 87 коп., в декабре на сумму 499 624 432 руб. 98 коп.

Ответчиком в материалы дела представлены платежные поручения:

N 5488 от 20.04.2011 на сумму 5 105 518 руб. 32 коп. с назначением платежа за разногласия по уровню напряжения за ноябрь - 157 079 руб. 06 коп., за декабрь 4 948 439 руб. 26 коп.,

N 13637 от 13.11.2010, с назначением платежа "аванс 5%" за ноябрь 2010 года, на сумму 23 837 292 руб. 81 коп.,

N 14659 от 30.11.2010 на сумму 2 100 000 руб., с назначением платежа оплата по договору N 18.2400.7.10,

N 14658 от 30.11.2010 на сумму 2 900 000 руб., с назначением платежа оплата по договору N 18.2400.7.10,

N 15061 от 13.12.2010 на сумму 76 300 000 руб. с назначением платежа оплата по договору N 18.2400.7.10 за ноябрь,

N 15062 от 13.12.2010 на сумму 73 700 000 руб. с назначением платежа оплата по договору N 18.2400.7.10 за ноябрь,

N 15361 от 16.12.2010 на сумму 42 366 144 руб. 19 коп. с назначением платежа оплата по договору N 18.2400.7.10 за ноябрь,

N 5966 от 03.05.2011 на сумму 498 733 руб. 41 коп., с назначением платежа за ноябрь - 183 733 руб. 74 коп., за декабрь - 166 283 руб. 26 коп.,

N 441 от 18.01.2011 на сумму 50 000 000 руб. с назначением платежа оплата по договору N 18.2400.7.10 за декабрь,

N 442 от 18.01.2011 на сумму 55 686 727 руб. 34 коп. с назначением платежа оплата по договору N 18.2400.7.10 за декабрь,

N 15268 от 14.12.2010 на сумму 24 721 868 руб. 49 коп. с назначением платежа аванс 5 % по договору N 18.2400.7.10 за декабрь.

Всего согласно перечисленным платежным поручениям оплачено 362 321 802 руб. 88 коп.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что согласно уведомлению исх. от 19.01.2010 N 109-30/9 произведен зачет между истцом и ответчиком на сумму 369 038 041 руб. 07 коп. - за декабрь 2010 года, согласно уведомлению исх. от 17.12.2010 N 109-30/166 произведен зачет между истцом и ответчиком за ноябрь 2010 года на сумму 255 322 583 руб. 74 коп.

Всего оплаченная сумма долга составила 986 682 427 руб. 61 коп.

С учетом признания прекращения обязательств зачетом, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии задолженности.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанными выводами суда.

Согласно статье 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

По смыслу статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации для прекращения обязательства зачетом необходимо наличие определенных условий: зачитываемые требования должны быть встречными, однородными, способными к исполнению и действительными. Правовое значение имеет как отсутствие между сторонами спора по поводу встречных требований, так и доказанность (действительность) обязательств, в отношении которых заявлено встречное требование.

Поскольку по обязательствам ОАО "МРСК Сибири" перед ОАО "Красноярскэнергосбыт" (поставка электрической энергии) суммы встречных требований ответчиком заявлены к зачету на основании актов N 61-1210-1000040187 от 31.12.2010, N 61-1110-1000040187 от 30.11.2010 подписанных как со стороны истца, так и со стороны ответчика с учетом протоколов разногласий, оснований для констатации факта о проведении зачета, у суда первой инстанции не было. В рамках настоящего дела встречные исковые требования ответчиком не предъявлялись, действительность спорных обязательств (по встречным требованиям) истцом оспаривается. Суд апелляционной инстанции в силу требований главы 34 АПК РФ рассматривает дело по имеющимся и дополнительно представленным доказательствам и не вправе ставить одну из сторон в преимущественное положение, осуществляя сбор доказательств, процессуально подменяя одну из сторон.

Как следует из Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" при отказе от сделанного стороной заявления о зачете не возможно восстановление правомерно и обоснованно прекращенных зачетом обязательств (пункт 9).

Таким образом, правомерность и обоснованность прекращения зачетом обязательств может быть подтверждена только при доказанности и действительности самого обязательства. Проведение зачета ответчиком по спорным обязательствам в объеме, определенном в одностороннем порядке ответчиком, само по себе не свидетельствует о наличии этого объема и действительности обязательства в этом объеме.

В силу изложенного, факт проведения ответчиком зачета сам по себе не свидетельствует о наличии и действительности обязательства в определенном объеме, иное означало бы формальное признание действительности обязательства и обоснованности его прекращения, что противоречит принципам как гражданского, так и арбитражного процессуального законодательства о доказанности тех или иных обстоятельств.

Для зачета необходима бесспорность предъявляемого к зачету требования, т.е. на момент заявления о зачете указанные в нем требования не должны оспариваться.

Между сторонами существует спор в отношении объема встречных обязательств (ОАО "Красноярскэнергосбыт" перед ОАО "МРСК Сибири") и стороны не лишены возможности разрешить его в рамках отдельного искового производства.

Исследовав, представленные в суд апелляционной инстанции расчеты сторон и дополнительные пояснения, суд пришел к выводу о наличии задолженности ответчика в сумме 8 796 051 руб. 79 коп.

Как следует из пояснений истца, задолженность открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" образовалась в результате: оспаривания ответчиком объемов оказанных услуг и оспаривания открытым акционерным обществом "МРСК Сибири" зачетов взаимных однородных требований, проведенных ответчиком, в части. Общая задолженность открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" за ноябрь-декабрь 2010 года, которая составляла 22 629 765 руб. 46 коп., сложилась из: спора по объемам в сумме 4 789 675 руб. 57 коп. (ноябрь 2010 года), 9 044 038 руб. 10 коп. (декабрь 2010 года), спора в отношении зачетов в сумме 6 300 546 руб. 91 коп. (ноябрь 2010 года), 2 495 504 руб. 88 коп. (декабрь 2010 года).

Частично разногласия в части объемов оказанных услуг по передаче электрической энергии открытым акционерным обществом "Красноярскэнергосбыт" были приняты и оплачены:

за ноябрь 2010 года - 3 135 726,34 руб. (платежные поручения N 16494 от 30.12.2010 и N 5488 от 21.04.2011);

за декабрь 2010 года - 4 948 439,24 руб. (платежное поручение N 5488 от 21.04.2011).

Общая сумма оплаченных разногласий - 8 084 165 руб. 58 коп. Остальная часть разногласий в части требований по объемам оказанных услуг в спорный период со стороны открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" была учтена и оплачена в последующих периодах.

Из пояснений истца следует, что к моменту окончания рассмотрения дела судом первой инстанции требования ОАО "МРСК Сибири" сводились к взысканию задолженности, возникшей в результате оспаривания зачетов, проведенных ОАО "Красноярскэнергосбыт" в спорный период, то есть в сумме 8 796 051 руб. 79 коп. (6 300 546 руб. 91 коп. + 2 495 504 руб. 88 коп.), в остальной части требований о взыскании задолженности спора нет.

В суде апелляционной инстанции представители ответчика подтвердили наличие спора в отношении зачетов на сумму 8 796 051 руб. 79 коп., вышеуказанные доводы истца об отсутствии спора в отношении остальной части иска не оспорены и принимаются судом апелляционной инстанции на основании части 3-1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

По вышеизложенным основаниям, прекращение обязательства зачетом на спорную сумму 8 796 051 руб. 79 коп., не может быть признано обоснованным, а зачет действительным, доказательств оплаты спорной суммы денежными средствами не представлено, в связи с чем, указанная сумма подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

Наряду с требованием о взыскании долга, истцом заявлено требование о взыскании неустойки в размере 430 716 руб. 31 коп. за несвоевременную оплату услуг.

В соответствии с пунктом 8.11 договора от 30.12.2009 N 18.2400.7.10 за несвоевременное исполнение обязательств по оплате, сторона несвоевременно исполнившая обязательство обязана уплатить другой стороне штрафную неустойку в размере ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день от несвоевременно оплаченной суммы.

Суд первой инстанции произвел расчет с учетом зачетов требований от 17.12.2010, от 19.01.2011, 31.01.2011 и определил ко взысканию неустойку в сумме 421 358 руб. 65 коп.

В суд апелляционной инстанции истец представил расчет неустойки на сумму 716 607 руб. 25 коп. за несвоевременную оплату задолженности за ноябрь, декабрь 2010 за период с 15.11.2010 по 23.03.2011 (без учета спорных зачетов).

Представитель ответчика, проверив расчеты истца, пояснил, что суммы задолженности для начисления неустойки указаны истцом верно, арифметически расчет, исходя из величин расчета, составлен верно. Вместе с тем, считают, что необходимо скорректировать периоды начислений неустойки, с учетом пунктам 7.4, 7.8 договора оказания услуг по передаче электрической энергии (в редакции протокола согласования разногласий от 11.03.2010).

Расчет неустойки, представленный истцом в суд апелляционной инстанции, проверен судом, является верным, периоды начисления неустойки не противоречат условиям договора. Требование истца о взыскании неустойки в меньшем размере (430 716 руб. 31 коп.) не противоречит интересам ответчика.

При таких обстоятельствах, неустойка в сумме 430 716 руб. 31 коп. подлежит взысканию.

Доводы ответчика о том, что окончательный срок платежа (до 15 числа следующего за расчетным) сдвигается и поставлен в зависимость от даты получения со стороны ОАО "Красноярскэнергосбыт" актов об оказании услуг по передаче электрической энергии, являются необоснованными.

Действительно, в силу пункта 7.4 договора заказчик обязан в течение 4 рабочих дней с момента получения от исполнителя (истца) документов, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты, направить исполнителю.

Вместе с тем, из условий договора не следует, что срок окончательного платежа поставлен в зависимость от срока подписания и направления актов в адрес исполнителя.

Суд апелляционной инстанции с учетом требований статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, исходя из толкования и буквального значения условий договора, приходит к выводу о том, что согласно пункту 7.8 договора окончательный расчет производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Как следует из материалов дела и пояснений ответчика, на момент наступления срока окончательного платежа ОАО "Красноярскэнергосбыт" получило акты об оказании услуг по передаче электрической энергии за ноябрь 2010 - 09.12.2010, за декабрь 2010 - 13.01.2010.

Таким образом, ответчик до 15 числа был обязан произвести оплату.

Поскольку выводы суда первой инстанции, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела, суд апелляционной инстанции изменяет решение на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение иска и апелляционной жалобы относятся на сторон пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. При определении пропорции и размера государственной пошлины, подлежащей взысканию со сторон, суд апелляционной инстанции учитывает, что с учетом отнесения платежей сторонами, за ноябрь 2010 оплачено 3 135 726 руб. 34 коп., при этом часть указанной суммы оплачена после предъявления иска по платежному поручению N 5488 от 21.04.2011 (157079 руб.06 коп.), остальная сумма (за ноябрь 2010) оплачена до предъявления иска. При предъявлении иска истцом оплачена государственная пошлина в сумме 136 148 руб. 83 коп. Подлежало оплате 138302 руб. 41 коп. ( с суммы заявленных требований - 23 060 481 руб. 77 коп.). По апелляционной жалобе государственная пошлина истцом оплачена в сумме 2000 рублей. Таким образом, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 118 284 руб. 76 коп. по иску и 1741 руб. 80 коп. по апелляционной жалобе, всего 120026 руб. 56 коп., в доход федерального бюджета - 2153 руб. 58 коп.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 августа 2011 года по делу N А33-4293/2011 изменить. Иск удовлетворить частично. Взыскать с открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" (г.Красноярск) в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (г.Красноярск) 8 796 051 руб. 79 коп. задолженности, 430 716 руб. 31 коп. неустойки, 120 026 рублей 56 копеек расходов по уплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" (г.Красноярск) в доход федерального бюджета 2 153 рубля 58 копеек государственной пошлины.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи

Н.Н. Белан О.В. Магда