Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 декабря 2011 г. N 13АП-18550/11

г. Санкт-Петербург

12 декабря 2011 г.

Дело N А56-263/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 декабря 2011 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Третьяковой Н.О.

судей Дмитриевой И.А., Згурской М.Л.

при ведении протокола судебного заседания: Михайлюк Е.В.

при участии:

от истца (заявителя): Савельева Л.В. по доверенности от 27.01.2011 N 38/11-юр

от ответчика (должника): Гайдамуха Т.Б. по доверенности от 12.01.2011,

Кодочигова Е.С. по доверенности от 07.02.2011

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-18550/2011) (заявление) ООО "Метр квадратный - Гатчина" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08.09.2011 по делу N А56-263/2011 (судья Карманова Е.О.), принятое

по иску (заявлению) ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн"

к ООО "Метр квадратный - Гатчина"

о взыскании 2 094 769 руб.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" (место нахождения: 196158, г. Санкт-Петербург, Московское шоссе, дом 19, корп. 4, лит. Е, ОГРН 1047855087958) (далее - ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн") обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Метр квадратный -Гатчина" (место нахождения: 196135, г. Санкт-Петербург, ул. Типанова, дом 21, лит. А, ОГРН 1044701243704) (далее - ООО "Метр квадратный - Гатчина) 1 060 549,93 руб. задолженности и 106 054руб. неустойки.

ООО "Метр квадратный - Гатчина" подано встречное исковое заявление, уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании с ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" 634 649,95 руб. неустойки за недопоставку товаров, 42 810,21руб. неустойки за нарушение сроков поставки, 1 451 721,60 руб. убытков и 380 789,97руб. упущенной выгоды.

Решением суда от 08.09.2011 требования ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" удовлетворены частично, с ООО "Метр квадратный - Гатчина" взыскано 1 060 549,93руб. задолженности, 53 027 руб. пени. В остальной части иска отказано. Встречное исковое заявление ООО "Метр квадратный - Гатчина" оставлено без удовлетворения.

В апелляционной жалобе ООО "Метр квадратный - Гатчина", ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, просит решение суда отменить в части отказа в удовлетворении встречного иска и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении встречного иска. По мнению подателя жалобы, вывод суда об отсутствии доказательств, подтверждающих направление поставщику заказов, не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Отказывая в удовлетворении требования ООО "Метр квадратный - Гатчина" о взыскании с ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" неустойки на нарушение сроков поставки, суд не учел, что пункт 5.2 договора поставки, принятый в редакции поставщика не содержит ограничений по объему поставки. Также ООО "Метр квадратный - Гатчина" считает, что требования о взыскании с ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" убытков и упущенной выгоды являются обоснованными и подтверждены документально.

В связи с заменой состава суда в соответствии со статьей 18 АПК РФ рассмотрение апелляционной жалобы 08.12.2011 начато сначала.

В судебном заседании представитель ООО "Метр квадратный - Гатчина" поддержал доводы апелляционной жалобы, а представитель ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возражений против рассмотрения дела в пределах доводов апелляционной жалобы сторонами не представлено, в связи с чем, решение суда в апелляционном порядке рассматривается в обжалуемой части в соответствии с пунктом 5 статьи 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 16.02.2099 между ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" (Поставщик) и ООО "Метра квадратный - Гатчина" (Покупатель) заключен договор поставки N Т-445/09, в соответствии с которым поставщик обязуется поставить товары Покупателю, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать товары на условиях, определенных настоящим договором.

16.02.2009 сторонами подписан Протокол разногласий к договору поставки, из которого следует, что с момента подписания настоящего протокола Договор поставки считается согласованным и действует в редакции Поставщика, изложенной в настоящем Протоколе.

Во исполнение условий договора ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" в период с 01.10.2010 по 03.11.2010 поставило в адрес ООО "Метр квадратный -Гатчина" товар, что подтверждается представленными в материалы дела товарными накладными.

Покупатель в свою очередь обязательства по оплате поставленного товара надлежащим образом не исполнил. Задолженность ООО "Метр квадратный - Гатчина" по оплате за поставленный в спорный период товар составила 1 069 134,12 руб.

Согласно пункту 3.3 Договора за каждый день просрочки оплаты Покупатель оплачивает Поставщику пени в размере 0,1% от суммы неоплаченного товара, но не более 10% от общей суммы задолженности.

Ненадлежащее исполнение ООО "Метр квадратный - Гатчина" обязательств по оплате товара послужило основанием для обращения ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" в суд с иском о взыскании суммы задолженности в размере 1 069 134,12 руб. и пени в размере 106 054руб.

Суд первой инстанции с учетом положений статей 309, 310, 486, 516 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) признал требования ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" о взыскании задолженности обоснованными по праву и по размеру и взыскал с ООО "Метр квадратный - Гатчина" сумму задолженности в указанном размере.

Признав обоснованными требования ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" и в части взыскания пени за нарушение сроков оплаты, суд первой инстанции, применив положения статьи 333 ГК РФ, взыскал с ООО "Метр квадратный -Гатчина" пени в размере 53 027 руб.

Встречное исковое заявление ООО "Метр квадратный - Гатчина" оставлено судом без удовлетворения.

Заявляя требование о взыскании с ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" 634 649,95 руб. неустойки за недопоставку товаров ООО "Метр квадратный - Гатчина" ссылается на положения раздела 4 Договора поставки и пункт 5.10 договора.

ООО "Метр квадратный - Гатчина", считая, что поскольку за период март 2009 - ноябрь 2010 ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" недопоставило Покупателю товара на сумму 12 692 999,09 руб., то в соответствии с пунктом 5.10 договора Поставщик обязан выплатить Покупателю пени в размере 634 649,95 руб. (5% от стоимости недопоставленного товара).

Суд первой инстанции, исходя из условий договора, а также составленного сторонами акта сверки, пришел к выводу, что по заказам, перечисленным в пунктах 1-458, 462-469, 491-496, 506-513, 519-521, 524-558, 574, 582-598, 603-767, 779-794, 834-849 акта, покупателем не представлено доказательств их направления в адрес поставщика. Также суд указал, что в соответствии с пунктом 4.6 договора в случае поставки товара в количестве меньшем, чем указано в заказе, покупатель вправе принять товары, сделать соответствующую отметку в товарной накладной и оплатить товар на основании исправленных документов поставщика. Товар, не имеющийся в наличии у поставщика, может быть снова заказан покупателем путем направления поставщику нового заказа. Данные обстоятельства послужили основанием для отказа ООО "Метр квадратный - Гатчина" в удовлетворении встречного иска в части взыскания пени за недопоставку товара.

Апелляционная инстанция считает решение суда в данной части обоснованным и соответствующим фактическим обстоятельствам дела.

Из пункта 5.10 договора (в редакции Протокола разногласий) следует, что в случае полной или частичной недопоставки товара по согласованному и подтвержденному заказу, Поставщик уплачивает Покупателю штраф в размере 5% от стоимости недопоставленного товара. Под недопоставкой товара понимается поставка товара в количестве менее указанного в подтвержденном Поставщиком заказе Покупателя (том 1 лист дела 30).

Согласно пункту 4.1 договора (в редакции Протокола разногласий) поставка товаров осуществляется на основании заказов Покупателя, подтвержденных поставщиком полностью или в части, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора.

Заказ Покупателя должен быть исполнен Поставщиком в течение 3 рабочих дней с момента его подтверждения Поставщиком (пункт 4.2 договора).

В соответствии с пунктом 4.4 договора поставщик обязан в течение 2 рабочих дней с момента получения заказа согласовать с менеджером отдела поставок Покупателя точную дату, время и количество товара, которое он обязуется поставить и направить подтвержденную заявку Покупателю по факсу или по электронной почте. Покупатель вправе не принимать товар Поставщика, который своевременно не согласовал с менеджером отдела поставок Покупателя точную дату и время поставки товара. В случае отсутствия ответа от Поставщика в течение 2 рабочих дней с момента получения заказа Поставщиком, он считается согласованным полностью и является для Поставщика обязательным к выполнению.

Заказ Покупателя является обязательным для Поставщика с момента его подтверждения Поставщиком. Заказ на поставку товара может направляться одним из следующих способов: по факсу, или по электронной почте. В случае, если Поставщик не может выполнить заказ Покупателя, он обязуется проинформировать об этом Покупателя тем же способом, каким был направлен Заказ в течение 2 рабочих дней (пункт 4.5 договора).

В соответствии с пунктом 4.6 договора поставка части товаров, указанных в заказе, а также разделение товаров, указанных в заказе, на несколько поставок, возможно только с предварительного согласия Покупателя. В случае если Поставщик поставил товары в количестве меньшем, чем указано в заказе, Покупатель вправе принять товары, сделать соответствующую отметке в товарной накладной и оплатить товар на основании исправленных документов Поставщика. Товар, не имеющийся в наличии у Поставщика, может быть снова заказан Покупателем путем направления Поставщику нового заказа. Поставка недопоставленного по заказу товара может быть произведена только на основании нового заказа Покупателя.

При этом пунктом 5.11 договора стороны предусмотрели, что Покупатель вправе отказаться от приемки товара, поставленного без заказа или с нарушением условий заказа подтвержденного Поставщиком. Нарушением являются: отклонения от заказа по количеству, ассортименту, срокам поставки, адресу, назначению или количеству поставок. Отказ от приемки товара по факту нарушений является основанием для предъявления штрафных санкций в соответствии с пунктами 5.2, 5.4, 5.10 договора.

По факту выявленных нарушений Покупатель составляет Акт об установленном расхождении при выполнении заказа Поставщиком по форме, приведенной в Приложении N 5 к договору. Данный акт является основанием для выставления Покупателем Поставщику претензии и взыскании штрафных санкций и неустоек в соответствии с условиями договора (пункт 5.13 договора).

Таким образом, основанием для выставления Покупателем Поставщику штрафов и неустоек является отказ от приемки товара (пункт 5.11 договора), а также составленный в соответствии с настоящим договором Акт об установлении расхождений при выполнении заказа Поставщиком (пункт 5.13 договора).

Доказательств отказа Покупателя от приемки товара, поставленного Поставщиком с нарушением, в том числе с отклонениями по количеству товара, ООО "Метр квадратный - Гатчина" в материалы дела не представлено. Также ООО "Метр квадратный - Гатчина" не представлено доказательств уведомления ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" о несоответствии поставленного товара по количеству. Представленные в дело товарные накладные не содержат каких-либо отметок Покупателя относительно несоответствия количества поставленного товара количеству товара, указанного в заказе.

Кроме того, пунктом 6.2 договора (в редакции согласованного протокола разногласий) установлено, что при приемке товара по количеству и качеству стороны руководствуются Инструкциями Госарбитража СССР N П-6 и N П-7, при выявлении недостачи или некачественного товара вызов представителя Поставщика является обязательным. ООО "Метр квадратный - Гатчина" не представлено доказательств вызова представителя Поставщика при установлении факта недопоставки товара.

Представленные ООО "Метр квадратный - Гатчина" в ходе судебного разбирательства Акты об установлении расхождений при выполнении заказа Поставщиком оценены судом первой инстанции.

Как установлено судом, по заказам, перечисленным в пунктах 1-458, 462-469, 491-496, 506-513, 519-521, 524-558, 574, 582-598, 603-767, 779-794, 834-849 акта, Покупателем не представлено доказательств их направления в адрес Поставщика. Кроме того, представленные ООО "Метр квадратный - Гатчина" Акты об установлении расхождений при выполнении заказа Поставщиком содержат в себе противоречивую информацию, в частности на заказы ООО "Метр квадратный - Гатчина" составляло не один, а два Акта, один из которых без даты и номера накладной, но с указанием суммы поставки, второй - с указанием номера и даты товарной накладной, но с указанием товара, поставленного "сверх". В то же время договором предусмотрено составление одного Акта к одному заказу. Таким образом, представленные ООО "Метр квадратный - Гатчина" Акты об установлении расхождений не позволяют определить количество недопоставленного Поставщиком товара.

В силу изложенного выше апелляционная инстанция считает правильным вывод суда об отсутствии оснований для взыскания с ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" пени за недопоставку товара.

Судом первой инстанции также отказано ООО "Метр квадратный - Гатчина" в удовлетворении встречного иска о взыскании с ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" пени за нарушение сроков поставки в размере 42 810,21 руб. Основанием для отказа послужил вывод суда о непредставлении ООО "Метр квадратный - Гатчина" доказательств поставки товара в размере менее 50% от объема подтвержденного заказа (пункт 5.2 договора).

Апелляционная инстанция считает данный вывод суда, не соответствующим обстоятельствам дела.

Как указывалось выше, 16.02.2009 сторонами подписан Протокол разногласий к договору поставки, из которого следует, что с момента подписания настоящего протокола Договор поставки считается согласованным и действует в редакции Поставщика, изложенной в настоящем Протоколе.

Согласно пункту 5.2 договора (в редакции согласованного протокола разногласий) в случае просрочки поставки товаров на срок свыше 3 (трех) календарных дней, Поставщик обязуется оплатить Покупателю неустойку в размере 0,1% от суммы согласованной заявки, исполнение которой было просрочено, за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости заказа.

Таким образом, ссылка суда на отсутствие со стороны Покупателя доказательств поставки товара в размере менее 50% от объема подтвержденного заказа, является неправомерной.

По определению суда апелляционной инстанции сторонами проведена сверка по сумме неустойки за нарушение сроков поставки товаров с учетом положений пунктов 4.2, 4.4, 5.2 договора. Согласно представленному акту сверки сумма неустойки за нарушение сроков поставки, по данным ООО "Метр квадратный - Гатчина" составляет 18 182,70руб., по данным ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" - 10 219,19 руб.

Апелляционная инстанция, оценив материалы дела, а также представленный акт сверки, считает, что взысканию подлежит неустойка за нарушение сроков поставки в размере 10 219,19 руб., поскольку подтвержден факт направления Покупателем в адрес Поставщика заказа.

В остальной части требование ООО "Метр квадратный - Гатчина" не подлежит удовлетворению ввиду непредставления ООО "Метр квадратный - Гатчина" доказательств направления в адрес Поставщика в указанную дату заказов N МК003850, N НО001583, N НО007351.

Следовательно, решение суда первой инстанции в данной части подлежит изменению.

ООО "Метр квадратный - Гатчина" также заявлено требование о взыскании с ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" 1 451 721,60руб. убытков, возникших в связи с уплатой санкций ООО "МОЙ ДОМ", в связи с недопоставкой товара ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" и 380 789,97 руб. упущенной выгоды, возникшей ввиду ненадлежащего исполнения договора ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн".

Отказывая в удовлетворении данного требования, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего

Согласно пункту 1 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Из вышеприведенных норм следует, как правильно указал суд первой инстанции, что для возложения на ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" обязанности по возмещению убытков ООО "Метр квадратный - Гатчина" необходимо доказать нарушение Поставщиком принятых на себя обязательств, причинно-следственную связь между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства и размер убытков (реальных и упущенной выгоды), возникших у Покупателя в связи с нарушением Поставщиком своих обязательств.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается.

Судом установлено, что ООО "Метр квадратный - Гатчина" в нарушение статьи 65 АПК РФ не доказало несение убытков в заявленном к взысканию размере, а также наличие причинно-следственной связи между допущенными нарушениями и возникшими убытками.

В частности ООО "Метр квадратный - Гатчина" не представлено доказательств того, что только ненадлежащее исполнение ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" обязательств по договору поставки от 16.02.2009 привело к невыполнению ООО "Метр квадратный - Гатчина" своих обязательств перед ООО "МОЙ ДОМ". Кроме того, при рассмотрении настоящего дела не установлен факт ненадлежащего исполнения ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" условий договора, а именно факт недопоставки товара.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно отказал ООО "Метр квадратный - Гатчина" в удовлетворении требования о взыскании убытков.

Отказывая ООО "Метр квадратный - Гатчина" во взыскании с ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" 380 789,71 руб. упущенной выгоды, суд первой инстанции правомерно исходил из положений пункта 4 статьи 393 ГК РФ, в соответствии с которым, при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

Поскольку, в данном случае ООО "Метр квадратный - Гатчина" не представило доказательств того, что оно осуществило действия по поиску новых поставщиков и ему были предложены неприемлимые сроки заключения нового договора или неразумно высокие цены, то суд правомерно отказал ООО "Метр квадратный - Гатчина" в удовлетворении встречного иска в данной части.

С учетом частичного удовлетворения апелляционной жалобы ООО "Метр квадратный - Гатчина" решение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежит изменению.

Учитывая, что ООО "Метр квадратный - Гатчина" при принятии встречного иска была предоставлена отсрочка по уплате государственной пошлины, то в соответствии со статьей 110 АПК РФ с ООО "Метр квадратный - Гатчина" в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 35 405 руб. С ООО "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 144,74 руб., исходя из частичного удовлетворения встречного иска.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08.09.2011 по делу N А56-263/2011 в части отказа в удовлетворении встречного иска изменить, изложив его в следующей редакции

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" (место нахождения: 196158, г. Санкт-Петербург, Московское шоссе, дом 19, корп. 4, лит. Е, ОГРН 1047855087958) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Метр квадратный - Гатчина" (место нахождения: 196135, г. Санкт-Петербург, ул. Типанова, дом 21, лит. А, ОГРН 1044701243740) 10 219,20руб. пени за нарушение сроков поставки.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЭРА Эйч Пи Си Дистрибьюшн" (место нахождения: 196158, г. Санкт-Петербург, Московское шоссе, дом 19, корп. 4, лит. Е, ОГРН 1047855087958) в доход федерального бюджета госпошлину в размере 144,74руб.

В остальной части встречного иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Метр квадратный - Гатчина" (место нахождения: 196135, г. Санкт-Петербург, ул. Типанова, дом 21, лит. А, ОГРН 1044701243740) в доход федерального бюджета госпошлину по встречному иску в размере 35 405руб.

Председательствующий

Н.О. Третьякова

Судьи

И.А. Дмитриева М.Л. Згурская