Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 декабря 2011 г. N 19АП-5447/11

город Воронеж

06 декабря 2011 г.

N А14-3412/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 декабря 2011 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Миронцевой Н.Д.,

судей Семенюта Е.А.,

Ольшанской Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щеголевой Е.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Русский аппетит": Гнездилова Г.А., представитель по доверенности N 39 от 28.02.2011,

от администрации городского округа город Воронеж: представитель не явился, извещены надлежащим образом;

от Управы Ленинского района городского округа город Воронеж: представитель не явился, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Русский аппетит" на решение Арбитражного суда Воронежской области от 23.08.2011 по делу N А14-3412/2011 (судья Федосова С.С.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Русский аппетит" (ИНН 3666119396, ОГРН 1043600191722) к администрации городского округа город Воронеж, Управе Ленинского района городского округа город Воронеж (ОГРН 1033600003370) о признании незаконными действий по подготовке к демонтажу и демонтажу торгового киоска,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Русский Аппетит" (далее - заявитель, ООО "Русский Аппетит") обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением к Администрации городского округа город Воронеж (далее - ответчик, Администрация), Управе Ленинского района городского округа город Воронеж (далее - ответчик, Управа) и с учетом уточнения заявленных требований просило признать незаконными действия Администрации городского округа город Воронеж по подготовке к демонтажу и демонтажу торгового киоска, принадлежащего ООО "Русский Аппетит", расположенного по адресу: г.Воронеж, ул. Кольцовская, 52, выразившиеся в инициации внесудебной процедуры демонтажа путем направления Управе Ленинского района городского округа город Воронеж приказа Управления главного архитектора от 24.04.2009 г.., приказа заместителя главы администрации - директора департамента градостроительства и архитектуры от 07.09.2010 г.. N 537, приказа Управления главного архитектора от 07.09.2010 г.. N 205/УГА; признать незаконными действия Управы Ленинского района городского округа город Воронеж по подготовке к демонтажу и демонтажу торгового киоска, принадлежащего ООО "Русский Аппетит", расположенного по адресу: г.Воронеж, ул. Кольцовская, 52, выразившиеся в инициации осуществления фактических действий по демонтажу путем направления ООО "Русский Аппетит" извещения от 11.04.2011 г.. N 97/681.

Решением от 23.08.2011 года в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд первой инстанции пришел к выводам, что действия Администрации и Управы совершены в пределах предоставленных полномочий и не могут нарушать права и законные интересы заявителя, поскольку у последнего с 20.05.2008 г.. отсутствуют законные основания для эксплуатации спорного киоска.

Не согласившись с указанным судебным актом, считая его незаконным и необоснованным, ООО "Русский аппетит" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 23.08.2011 отменить.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что суд не применил нормы материального права, а именно ст.35 Конституции РФ, ст.11, ст. 209 ГК РФ, ФЗ от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ" и неправильно истолковал закон. Вывод суда первой инстанции о том, что демонтаж киоска является реализацией органом местного самоуправления его законных полномочий, считает неправильным.

Заявитель апелляционной жалобы также считает неправильным вывод суда о том, что демонтаж не нарушает прав и законных интересов ООО "Русский аппетит".

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "Русский аппетит" поддержала доводы апелляционной жалобы.

Администрация городского округа город Воронеж, Управа Ленинского района городского округа город Воронеж своих представителей в судебное заседание не направили, о слушании дела извещены надлежащим образом.

В порядке ст.ст.156, 266 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей ответчиков.

В ходе судебного разбирательства установлено следующее.

ООО "Русский Аппетит" 19.10.2005 г.. был выдан ордер N 434-к на установку торгового киоска, площадью 8 кв.м., расположенного по адресу: г.Воронеж, ул. Кольцовская, у дома N 52, со сроком действия ордера - три года.

Указанный киоск располагался на земельном участке площадью 25 кв.м. (договор аренды земельного участка для размещения временного сооружения от 31.07.2002 г.. N 366вс-03/мз и дополнительного соглашения к нему от 30.12.2004 г..).

09.04.2009 г. городской межведомственной комиссией по установке и эксплуатации павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования на территории городского округа город Воронеж было принято решение N 95 (протокол N 4) о демонтаже киоска ООО "Русский Аппетит", расположенного по улице Кольцовская, 52 в связи с окончанием срока действия ордера.

24.09.2009 г.. управлением главного архитектора администрации городского округа город Воронеж на основании указанного выше решения межведомственной комиссии был издан приказ N ЮЗ/ВС о признании ордера N434к от 19.10.2005 г.. на установку киоска ООО "Русский Аппетит" по адресу: г.Воронеж, ул.Кольцовская, у дома N52, утратившим силу (с учетом изменений внесенных Приказом от 07.09.2010 г.. N205/УГА), которое было получено обществом 12.05.2009 г..

30.04.2009 г.. управлением главного архитектора в адрес ООО "Русский Аппетит" было направлено уведомление о необходимости демонтажа временного сооружения в связи с решением городской межведомственной комиссии от 09.04.2009 г.. N 95 (протокол N 4).

07.09.2010 г.. Департаментом градостроительства и архитектуры администрации городского округа город Воронеж был издан приказ N 537 об отмене разрешения на установку торгового киоска ООО "Русский аппетит", расположенного по адресу: г.Воронеж, ул.Кольцовская, у дома N 52 и о необходимости произвести демонтаж торгового киоска.

11.04.2011 г.. на основании указанных выше документов управа Ленинского района городского округа город Воронеж направила в адрес ООО "Русский Аппетит" извещение о том, что 20 апреля 2011 года с 9 час. 00 мин. будет производиться принудительный демонтаж киоска расположенного по адресу: г.Воронеж, ул.Кольцовская, у дома N 52, с указанием дальнейшего места нахождения конструктивных элементов киоска.

Полагая, что указанные выше действия Администрации и Управы района являются незаконными, поскольку являются внесудебной процедурой демонтажа временного сооружения, общество обратилось в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Изучив материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав пояснения представителя ООО "Русский аппетит", оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, апелляционный суд приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания недействительными актов и незаконными действий (бездействий) необходимо одновременное существование указанных в статье 198 АПК РФ условий: несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Решением Воронежской городской Думы от 26.12.2006 г.. N 271-11 утверждено Положения о порядке установки и эксплуатации павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования на территории городского округа город Воронеж и Положение о комиссии по установке и эксплуатации павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования на территории городского округа город Воронеж.

В силу пункта 5.2 Положения о порядке установки и эксплуатации павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования на территории городского округа город Воронеж, утвержденного Решение Воронежской городской Думы от 26.12.2006 N 271-П (далее Положение о порядке установки и эксплуатации павильонов, киосков) по истечении срока действия разрешения на установку и эксплуатацию павильона, киоска и выносного холодильного оборудования оно может быть продлено решением комиссии по заявке владельца соответствующего объекта.

Согласно пункту 5.3 Положения о порядке установки и эксплуатации павильонов, киосков заявление о продлении срока действия разрешения на новый период, согласованное с главой районной управы, районным архитектором, управлением инвестиций и развития потребительского рынка администрации городского округа город Воронеж, подается владельцем данного объекта в департамент градостроительства и земельных отношений не позднее 2 месяцев до истечения срока действия данного разрешения.

Вместе с тем в силу пункта 2.7 Положения о порядке установки и эксплуатации павильонов, киосков установка и эксплуатация павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования без разрешительных документов запрещена.

Кроме того, разделом 6 указанного Положения определен порядок демонтажа павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования, в соответствии с которым в случае выявления нарушений (отступления от утвержденного проекта, самовольные пристройки, несанкционированная торговля алкогольной продукцией, невыполнение требований по благоустройству прилегающей территории, самовольное размещение рекламы, информации, холодильных шкафов и т.п.) владельцу павильона, киоска направляется предписание об устранении нарушений (п.6.1.). В случае невыполнения в 15-дневный срок предписания об устранении нарушений владельцу павильона, киоска и выносного холодильного оборудования (далее - павильонов) направляется предписание о необходимости демонтажа установленного объекта в 10-дневный срок (п.6.2.). В случае неисполнения в добровольном порядке в 10-дневный срок приказа о необходимости демонтажа павильонов демонтаж осуществляется соответствующей районной управой городского округа город Воронеж по месту фактического нахождения павильонов в соответствии с порядком демонтажа данного объекта (п.6.3.).

По истечении 10-дневного срока при неисполнении предписания о демонтаже в добровольном порядке в соответствующую районную управу городского округа город Воронеж по месту фактического нахождения павильонов направляется письменное уведомление о необходимости демонтажа павильонов с приложением комплекта документов, подтверждающих соблюдение порядка принятия решения о демонтаже (п.6.4.). Соответствующая районная управа городского округа город Воронеж направляет по месту нахождения титульного владельца павильона письменное извещение о календарной дате и сроке принудительного демонтажа установленного объекта посредством заказного письма с уведомлением о его вручении. В извещении указывается календарная дата, срок и место демонтажа, а также место последующего хранения снесенного павильона, киоска, выносного холодильного оборудования и условия последующего получения его конструктивных элементов титульным владельцем. Дата демонтажа назначается на календарный рабочий день, период с 09 часов 00 минут до 17 часов 00 минут, исключая период с 13 часов 00 минут до 14 часов 00 минут; при поступлении уведомления о вручении заказного письма с извещением о предстоящем принудительном демонтаже (п.6.5.).

Выдача титульным владельцам конструктивных элементов снесенных павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования производится после полного возмещения всех затрат и издержек, понесенных в связи с их принудительным демонтажем и последующим хранением на площадке, определенной соответствующей районной управой городского округа город Воронеж по месту фактического нахождения демонтированных павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования в пользу данной управы (п.6.6.).

Вскрытие демонтированных павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования и опись находившегося в них имущества, и последующая их сдача на хранение оформляется актом районной комиссии по демонтажу павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования (п.6.7.).

Как установлено судом и не отрицается ООО "Русский Аппетит", после истечения действия ордера на киоск (19.05.2008 г..), расположенный по адресу: г.Воронеж, ул.Кольцовская, у дома N 52, общество в установленном порядке не обращалось за продлением его действия. Таким образом, на момент оспариваемых действий у ООО "Русский аппетит" отсутствовала разрешительная документация на киоск, в частности отсутствовали действующий ордер на установку киоска, договор на установку киоска и приказ директора департамента градостроительства и земельных отношений, разрешающего эксплуатацию киоска.

При указанных обстоятельствах и учитывая пункт 2.7 Положения о порядке установки и эксплуатации павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования на территории городского округа город Воронеж, который запрещает эксплуатацию павильонов, киосков, выносного холодильного оборудования без разрешительных документов, суд области сделал обоснованный вывод, что действия Администрации и Управы района не могут нарушать права и законные интересы заявителя, поскольку у последнего с 20.05.2008 г.. отсутствуют законные основания для эксплуатации спорного киоска.

Наличие договора аренды у ООО "Русский аппетит" земельного участка для размещения временного сооружения, на которое ссылается заявитель жалобы, при отсутствии действующего ордера на установку киоска, договора на установку киоска и приказа директора Департамента градостроительства и земельных отношений, является недостаточным основанием для эксплуатации спорного киоска.

Согласно пункту 3.1. Решения Воронежской городской Думы от 26.12.2006 N 271-II (ред. от 16.06.2010) "Об утверждении Положения о порядке установки и эксплуатации павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования на территории городского округа город Воронеж", павильоны, киоски устанавливаются на основании следующих разрешительных документов:

- ордера на установку павильонов, киосков;

- договора на установку павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования;

- приказа директора департамента градостроительства и земельных отношений, разрешающего эксплуатацию павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования.

Таким образом, наличие лишь договора аренды, не является основанием для эксплуатации временного сооружения.

В данном случае, предоставление земельного участка в аренду для эксплуатации временного сооружения производно от наличия разрешения на его установку.

Ордер N 434к от 19.10.2005 г.. на установку киоска ООО "Русский Аппетит" по адресу: г.Воронеж, ул.Кольцовская, у дома N 52, признан утратившим силу.

Ссылка заявителя на отсутствие у органов местного самоуправления полномочий по демонтажу киоска также является несостоятельной.

В силу ч. 1 ст. 132 Конституции Российской Федерации органы местного самоуправления самостоятельно управляют муниципальной собственностью, формируют, утверждают и исполняют местный бюджет, устанавливают местные налоги и сборы, осуществляют охрану общественного порядка, а также решают иные вопросы местного значения.

В силу п. 10 ч.1 ст. 14, п. 18 ч.1 ст. 15, п. 15 ч.1 ст. 16 Федерального закона от 06.10.2003 г.. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" (далее Закон N131-Фз) создание условий для обеспечения населения услугами связи, общественного питания, торговли и бытового обслуживания отнесено к предметам ведения местного самоуправления.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 17 Закона N 131-Фз в целях решения вопросов местного значения к полномочиям органов местного самоуправления поселений, муниципальных районов и городских округов отнесено принятие устава муниципального образования и внесение в него изменений и дополнений, издание муниципальных правовых актов.

Согласно части 1 статьи 2 названного Закона муниципальный правовой акт представляет решение по вопросам местного значения, документально оформленное, обязательное для исполнения на территории муниципального образования, устанавливающее либо изменяющие общеобязательные правила или имеющее индивидуальный характер.

В соответствии с п. 15 ч.1 ст. 14 Устава городского округа город Воронеж к вопросам местного значения относятся создание условий для обеспечения жителей городского округа услугами связи, общественного питания, торговли и бытового обслуживания.

Федеральным законодательством установлены определенные требования и возможность размещения временных сооружений для организации торговли.

В п. 4 Указа Президента Российской Федерации от 29.01.1992 N 65 "О свободе торговли" предусмотрено, что предприятия и граждане осуществляют торговлю (в том числе с рук, лотков и автомашин) в местах, отведенных органами исполнительной власти.

Таким образом, право осуществления торговой деятельности Указ N 65 связывает с соблюдением порядка размещения торговых мест, которые определяются на основании решений органов местного самоуправления.

Установленный в Положении о порядке установки и эксплуатации павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования порядок демонтажа киосков (раздел 6) является реализацией органом местного самоуправления его законных полномочий, направленных на упорядочивание размещение объектов мелкорозничной торговли в городском округе город Воронеж, переоборудование остановочных павильонов городского транспорта, улучшение эстетики городской среды, решение проблем, связанных с вопросами реконструкции и благоустройства центральных улиц городского округа, развитие торговой сети городского округа.

Исходя из положений Федерального закона от 06.10.2003 г.. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" полномочный орган представительной власти города Воронежа реализовал свое право на регулирование вопросов обеспечения жителей городского округа услугами связи, общественного питания, торговли и бытового обслуживания, закрепив в пункте 2.7, Положения запрет на установку и эксплуатацию временных сооружений без разрешительных документов, а также порядок демонтажа павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования, в случае их эксплуатации без разрешительных документов.

Реализация таким способом органом представительной власти права полностью согласуется с требованиями федерального законодательства, в том числе и требованиями Указа Президента Российской Федерации от 29 января 1992 г. "О свободе торговли".

Ссылки заявителя на ст.35 Конституции РФ, ст.11, ст. 209 ГК РФ, ФЗ от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ" являются несостоятельными. Указанные правовые нормы приведены ООО "Русский аппетит" в подтверждение того, что административные органы не в праве лишать собственника его имущества. Однако, в материалах дела отсутствуют сведения о принадлежности ООО "Русский аппетит" спорного киоска на праве собственности, а также доказательства того, что оспариваемыми действиями административных органов заявитель лишен принадлежащего ему на праве собственности имущества.

Временное сооружение не относится к объектам недвижимости, его конструктивные элементы в случае принудительного демонтажа подлежат выдаче законному владельцу.

Таким образом, аргументированных доводов, основанных на доказательственной базе, позволяющих изменить или отменить обжалуемый судебный акт, ООО "Русский аппетит" на момент рассмотрения апелляционной жалобы не представлено.

Оспариваемые действия не противоречат действующему законодательству в рассматриваемой сфере правоотношений.

В связи с чем, совокупности условий, предусмотренных статьей 201 АПК РФ, необходимой для удовлетворения заявленных требований не усматривается.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

В связи с изложенным, решение арбитражного суда области не подлежит отмене, а апелляционную жалобу следует оставить без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Воронежской области от 23.08.2011 по делу N А14-3412/2011 оставить без изменения; апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Русский аппетит" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Н.Д. Миронцева

Судьи

Е.А. Семенюта Н.А. Ольшанская