Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 декабря 2011 г. N 09АП-32420/11

г. Москва

14 декабря 2011 г.

Дело N А40-86309/11-91-373

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 декабря 2011 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько

Судей Р.Г. Нагаева, Н.О. Окуловой

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.10.2011

по делу N А40-86309/11-91-373, принятое судьей Шудашовой Я.Е.

по заявлению ОАО "Авиакомпания "Ютэйр" (ОГРН 1028600508991), 628012, Ханты-Мансийский АО, Ханты-Мансийский р-н, Ханты-Мансийск г,. а/п

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 6 (ОГРН 1047743056030), 125239, Москва г, Черепановых проезд, 12/9, СТР.1

об обязании начислить и уплатить сумму процентов в размере 5 034 901, 96 руб.

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Малинин Р.В. по дов. N Д-244/11 от 01.01.2011

от заинтересованного лица - Жаворонков Н.Ю. по дов. N 03-02/57 от 23.12.2010, Стародубцева Н.А. по дов. N 03-02/55 от 23.12.2010

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Авиакомпания "Ютэйр" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об обязании Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 6 (далее - налоговый орган, инспекция, заинтересованное лицо) начислить и уплатить проценты в размере 5 034 901, 96 руб., начисленных на сумму излишне взысканного налога на добавленную стоимость в размере 50 844 927 руб. и излишне взысканных пени по НДС в размере 11 080 757, 76 руб.

Арбитражный суд города Москвы решением от 07.10.2011 заявленные требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым решением, налоговый орган подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований общества в части обязания инспекции начислить и уплатить проценты в размере 4 152 212, 10 руб.

В обоснование своей позиции инспекция ссылается на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неправильное применение судом норм материального права.

Общество представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить решение суда без изменения, как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители заинтересованного лица поддержали доводы и требования апелляционной жалобы, представитель заявителя возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела, 30.11.2009 инспекцией вынесено решение N 14-09/618678 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения, вступившее в законную силу в связи с вынесением Федеральной налоговой службой решения от 15.02.2010 N9-1-08/0170, принятого по результатам рассмотрения апелляционной жалобы заявителя.

Налоговым органом в адрес заявителя направлено требование N 731 об уплате налога, пени, штрафа по состоянию на 01.03.2010, в соответствии с которым было предписано уплатить НДС в размере 50 844 927 руб. и пени по НДС в размере 11 080 754, 76 руб. в срок до 09.03.2010. При этом в требовании N731 указано, что основанием для уплаты указанных сумм НДС и пени по НДС является решение N14-09/618678, а общая сумма задолженности определена на 19.02.2010.

Решениями о зачете от 22.03.2010 N 7693 и N 6119 налоговый орган самостоятельно осуществил зачет имеющейся у Авиакомпании переплаты в счет погашения задолженности по НДС в размере 50 844 927 руб. и задолженности по пени по НДС в размере 11 080 754, 76 руб. соответственно. О произведенных зачетах налоговый орган известил общество письмами от 29.03.2010 N 319 и от 19.04.2010 N 345, в которых прямо указал, что указанные зачеты произведены в целях исполнения решения N 618678.

По результатам рассмотрения заявления общества о признании недействительным решения N 618678 Арбитражным судом г. Москвы от 23.11.2010 по делу N А40-55988/10-142-307 решение инспекции признано недействительным в части, оспариваемой обществом (в том числе и в части начисления НДС в размере 50 844 927 руб. и пени по НДС в размере 11 080 754, 76 руб.).

При исследовании обстоятельств дела суд первой инстанции правильно исходил из правовой позицией, изложенной в определении Конституционного Суда РФ от 27.12.2005 N 503-0, а также правовой позицией ВАС РФ, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 29.03.2005 N 13592/04, требование налогового органа об уплате налога является мерой государственного принуждения, а с момента направления требования об уплате налога начинается этап принудительного исполнения обязанности по уплате налога.

При этом, в целях применения ст. 79 НК РФ о принудительном характере свидетельствует не способ исполнения требования об уплате налога (штрафа, пени), а непосредственно факт выставления налоговым органом требования об уплате налога, штрафа и пеней.

Таким образом, принимая во внимание, что требование N 731 было направлено на основании решения N N618678 исполнение налоговым органом требования N731 путем проведения зачета имеющейся переплаты в счет уплаты начисленной на основании решения N618678 суммы НДС в размере 50 844 927 руб. и пени по НДС в размере 11 080 754, 76 руб. носит характер принудительного взыскания НДС и пени по НДС.

Вместе с тем, удержанные путем проведения зачета суммы НДС в размере 50 844 927 руб. и пени по НДС в размере 11 080 754, 76 руб. не могут быть отнесены к излишне уплаченным, так как произведены инспекцией самостоятельно на основании решения N 618678 и требования N 731, в то время как излишняя уплата налога или пени имеет место, только если налогоплательщик самостоятельно, то есть без участия налогового органа, осуществил уплату налога (п. 2.5 Определения Конституционного Суда от 27.12.2005 N 503-0).

В соответствии с п. 1 ст. 45, п. 1 ст. 52 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исчислить и уплатить сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период.

Согласно, п.п. 4 п. 3 ст. 45 НК РФ обязанность по уплате налога считается исполненной налогоплательщиком, со дня вынесения налоговым органом в соответствии с настоящим Кодексом решения о зачете сумм излишне уплаченных или сумм излишне взысканных налогов, пеней, штрафов в счет исполнения обязанности по уплате соответствующего налога.

В соответствии с п. 4, 5, 9 ст. 78 НК РФ зачет суммы излишне уплаченного налога осуществляется налоговым органом путем вынесения соответствующего решения о зачете, о факте приятия которого, налоговый орган обязан сообщить в письменной форме налогоплательщику.

Следовательно, учитывая, что зачет является формой уплаты налога, а на имеющуюся у налогоплательщика переплаты распространяются все конституционные гарантии права собственности (п. 2 определения Конституционного суда РФ от 08.02.2007 N 381-0-П), принятие именно решения о зачете и направления налогоплательщику уведомления об этом, является юридическим фактом, подтверждающим уплату суммы налога, так как факт принятия решения о зачете и направления уведомления об этом, является правовым основанием для прекращения права собственности налогоплательщика на соответствующую сумму налога, зачтенную в счет погашения задолженности.

Таким образом, принимая во внимание тот факт, что в материалах дела имеется решение о зачете от 22.03.2010 N 7693 (т. 3 л.д. 132) и уведомление от 29.03.2010 N 319 (т. 3 л.д. 134), выданные налоговым органом, которые являются установленными НК РФ документами, подтверждающие факт осуществления зачета, соответствующий довод инспекции о том, что сумма НДС в размере 50 844 927 руб. фактически не была удержана у заявителя, противоречит положениям ст. 45, 78 НК РФ, имеющимся в деле документальным доказательствам и фактическим обстоятельствам дела.

Следовательно, суд первой инстанции в соответствии с положениями ст. 71 АПК РФ, ст. 69 АПК РФ, ст. 45, 78, 79 НК РФ, обоснованно признал сумму НДС размере 50 844 927 руб., а также сумму пени по НДС в размере 11 080 754,76 руб. излишне взысканной.

При этом, учитывая, что факт незаконного начисления НДС в размере 50 844 927 руб. и пени по НДС в размере 11 080 754, 76 руб. установлен вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы, а сумма НДС и сумма пени по НДС были удержаны с общества в принудительном порядке, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что проценты, рассчитанные в соответствии со ст. 79 НК РФ подлежат уплате.

Довод инспекции о том, что проценты подлежат исчислению с даты исполнения органами Федерального казначейства соответствующего поручения налогового органа, являются несостоятельными, поскольку в соответствии со п. 5 ст. 79 НК РФ проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

При этом, из системного применения положений п. 5 ст. ст. 79 НК РФ и п.п. 4 п. 3 ст. 45 НК РФ следует, что при осуществлении взыскания сумм налога или пени путем проведения налоговым органом зачета имеющейся у налогоплательщика переплаты, днем соответствующего взыскания будет являться дата принятия налоговым органом решения о зачете, так как именно факт принятия решения о зачете налога (пени) признается НК РФ основанием считать налог уплаченным, а недоимку погашенной.

Расчет процентов проверен судом первой инстанции и обоснованно признан правильным.

Кроме того, принимая во внимание, что ст. 78 НК РФ не требует от налогового органа направлять в органы Федерального казначейства поручения, формируемые при зачете сумм излишне уплаченного налога в счет погашения задолженности по налогу, довод налогового органа о том, что проценты предлежат начислению с даты списания переплаты с карточки расчетов с бюджетом, не соответствует положениям ст. 79 НК РФ, так как согласно п. 5 ст. 79 НК РФ проценты подлежат начислению со дня, следующего за днем взыскания, которым в данном случае будет являться 23.03.2010 - день, следующий за днем принятия налоговым органом решения о зачете от 22.03.2010 N 7693 и N 6119.

Также не принимается во внимание ссылка инспекции на приказ ФНС России от 25.12.2008 N ММ-3-1/683@ "О создании информационного ресурса результатов работы по зачетам и возвратам", так как порядок расчета процентов, подлежащих уплате при возврате излишне взысканного налога (пени), определяется исключительно ст. 79 НК РФ.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, согласно справки N 38149 о состоянии расчетов по налогам, сборам, взносам по состоянию на 16.02.2010, выданной инспекцией 11.04.2011, по состоянию на 16.02.2010 (следующий день после дня вступления в силу решения N 618678) у заявителя имелась переплата по НДС в размере 226 765 206,85 руб. При этом, согласно справки N 38150 о состоянии расчетов по налогам, сборам, взносам по состоянию на 17.02.2010 (выданной инспекцией 11.04.2011) переплата общества по НДС на 17.02.2010 составила 151 108 296,85 руб.

Учитывая, что разница сумм переплаты заявителя по НДС по состоянию на 16.02.2010 и 17.02.2010 составила 75 656 910 руб., (226 765 206,85 - 151 108 296,85) что является суммой: 24 811 983 руб. (НДС) + 50 844 927 руб. (НДС) указанных в требовании N 731, довод инспекции не соответствует фактическим обстоятельствам дела и опровергается указанными документальными доказательствами.

При этом, представленные налоговым органом справки о состоянии расчетов по налогам, сборам, взносам по состоянию на 01.03.2011 и 01.04.2011 в подтверждение факта не удержания суммы НДС в размере 50 844 927 руб. не могут быть приняты во внимание, так как размер переплаты указан в данных справках уже с учетом переплаты, которую налоговый орган зачел в счет погашения задолженности по НДС в размере 50 844 927 руб. и пени по НДС в размере 11 080 754,76 руб.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что при вынесении решения судом первой инстанции были правильно и обоснованно применены нормы материального права, при этом, все вопросы, имеющие отношение к предмету спора по настоящему делу, были исследованы. требование заявителя об обязании налогового органа начислить и уплатить проценты в размере 5 034 901,96 руб. законно.

В указанной связи доводы налогового органа не могут служить основанием для отмены принятого судом решения.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.10.2011 по делу N А40-86309/11-91-373 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Р.Г. Нагаев Н.О. Окулова