Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2011 г. N 09АП-31458/11

город Москва

07 декабря 2011 г.

Дело N А40-66271/11-2-432

Резолютивная часть постановления объявлена 01.12.2011 г..

Постановление изготовлено в полном объеме 07.12.2011 г..

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кольцовой Н.Н.,

судей:	Лепихина Д.Е., Веклича Б.С.,
при ведении протокола	помощником судьи Горловым Р.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

МИФНС России N 46 по г. Москве, Бугаева Б.Б.

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.10.2011

по делу N А40-66271/11-2-432, принятое судьей Т.И. Махлаевой,

по заявлению Бугаева Бориса Борисовича (140073, г. Московская, Люберецкий р-н, пгт. Томилино, Щедрина, д. 20) к Межрайонной инспекции ФНС России N 46 по г. Москве (МИФНС N 46 по г. Москве) (125373, г. Москва, Походный пр-д, домовладение 3, стр.2) третьи лица: 1)ООО "Модерн" (107140, г. Москва, Комсомольская пл.,1А, стр.7), 2)ИФНС России N 8 по г. Москве (129090, г. Москва, Б.Спасская, 37, стр.3) о признании незаконными действий,

при участи в судебном заседании

от заявителя:	Акименко Д.Г. по доверенности от 28.01.2011 N 50 АА 0405761;
от ответчика:	Петифиров Н.В. по доверенности от 11.01.2011 N 0717/000615
от третьих лиц:	1) Клопова И.А. по доверенности от 23.09.2011; 2) не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

В Арбитражный суд г. Москвы обратился Бугаев Борис Борисович с заявлением к МИФНС России N 46 по г. Москве о признании незаконными действий МИФНС России N 46 по г. Москве по внесению изменений в ЕГРЮЛ в части изменения состава участников ООО "Модерн" сведений о лицах, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица; обязании ответчика устранить допущенные нарушения прав Бугаева Б.Б. путем восстановления записей об учредителе ООО "Модерн" и исключения записей от 12.01.2011 г. за NN2117746073630, 2117746073674 из ЕГРЮЛ - сведения о лицах, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица.

В качестве третьих лиц привлечены ООО "Модерн", ИФНС России N 8 по г. Москве.

Решением суда от 06.10.2011 г. признаны незаконными действия МИФНС России N 46 по г. Москве по внесению изменений в ЕГРЮЛ в части изменения состава участников ООО "Модерн" сведений о лицах, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица. Суд обязал ответчика устранить допущенные нарушения прав Бугаева Б.Б. путем восстановления записей об учредителе ООО "Модерн" и исключения записей от 12.01.2011 г. за NN2117746073630, 2117746073674 из ЕГРЮЛ - сведения о лицах, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица.

С решением суда не согласились заявитель - Бугаев Б.Б. и ответчик - МИФНС России N 46 по г. Москве и подали апелляционные жалобы, в которых Бугаев Б.Б. просит решение суда первой инстанции отменить и прекратить производство по делу; МИФНС России N 46 по г. Москве - принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на то, что решение принято о правах и обязанностях лиц, не участвующего в деле, - Шмелькова А.Н., Акименко Д.Г. Инспекция также указывает на правомерность внесения в ЕГРЮЛ записи в связи с изменением сведений о юридическом лице.

Представитель заявителя по нотариально заверенной доверенности в судебном заседании суда апелляционной инстанции пояснил, что апелляционную жалобу Бугаев Б.Б. не подавал. При этом в материалах дела имеется апелляционная жалоба, подписанная от имени Бугаева Б.Б. Бугаев Б.Б. лично в судебное заседание не явился.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба Бугаева Б.Б. подлежит рассмотрению в установленном порядке.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Представитель третьего лица ООО "Модерн" в судебном заседании поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционных жалоб не согласился, считая их необоснованными, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении апелляционных жалоб отказать.

Третье лицо - ИФНС России N 8 по г. Москве, извещенное о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явилось.

Судом апелляционной инстанции дело рассмотрено в порядке ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ. Оснований для отмены или изменения решения суда не установлено.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, на основании решения единственного учредителя о создании ООО "Модерн" от 01.06.2010 N 1 Бугаев Борис Борисович является единственным участником общества с долей в установленном капитале 100%, что подтверждается записью в ЕГРЮЛ от 18.06.2010 N 7107747483936, внесенной Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве.

12.01.2011 г. МИФНС России N 46 по г. Москве в сведения о юридическом лице ООО "Модерн", не связанные с внесением изменений в учредительные документы, были внесены изменения в части сведений о физических лицах, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица - вместо генерального директора Бугаева Бориса Борисовича указан генеральный директор Шмельков Андрей Николаевич (выписка из ЕГРЮЛ от 14.04.2011 г. N87585В-23/2011) (т.1 л.д.8-12).

Удовлетворяя заявленные требования суд первой инстанции обоснованно исходил из незаконности действий МИФНС России N 46 по г. Москве.

В соответствии со статьей 17 Федерального закона от 08.08.2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, представляются: а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица; б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица; в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица; г) документ об уплате государственной пошлины.

На основании пункта 2 статьи 18 Федерального закона о государственной регистрации представление документов для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 9 указанного Федерального закона.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона о государственной регистрации документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством Российской Федерации. Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом уполномоченное лицо указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). При государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица: а) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица; б) учредитель или учредители юридического лица при его создании; в) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица; г) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица; д) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных настоящим Федеральным законом.

Из материалов дела следует, что заявления о внесении изменений в учредительные документы юридического лица и о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, подписаны Шмельковым А.Н. от лица генерального директора (т.1 л.д. 63, 93-105).

В подтверждение полномочий Шмелькова А.Н. в качестве руководителя были представлены: решение N 2, акты передачи имущества, прокол заседания участников ООО "Модерн" (т.1 л.д. 66-70).

Вместе с тем, в материалах дела имеется заверенное временно исполняющим обязанности нотариуса Гурциева В.Н. (зарегистрировано в реестре за N 1-2-1260) заявление Бугаева Б.Б. от 19.09.2011 г., согласно которому Бугаев Б.Б. не знаком с гражданином Шмельковым Андреем Николаевичем, часть своей доли в ООО "Модерн" (ОГРН 1107746494140, место нахождения юридического лица: 107140, город Москва, Площадь Комсомольская, дом 1А (один "А"), строение 7) в размере 20% процентов Бугаев Б.Б. никаким образом ему не отчуждал, решение о назначение его на должность генерального директора не подписывал, решения об увеличении уставного капитала общества не принимал. Акт N1 приема-передачи имущества, передаваемого на баланс ООО "Модерн" в качестве вклада в уставной капитал от 28.12.2010 г., он не подписывал, не принимал указанное в документе имущество на баланс в качестве вклада, решение N2 единственного участника ООО "Модерн" от 28.12.2010 г. о принятие в ООО "Модерн" Шмелькова Андрея Николаевича и об увеличении доли в уставном капитале не принимал, на заседании внеочередного общего собрания Участников ООО "Модерн" (протокол N1 заседания внеочередного Общего собрания Участников ООО "Модерн" от 28.12.2010 г.) не присутствовал, председателем общего собрания никогда не избирался, решения о снятии с должности Генерального директора общества Бугаева Бориса Борисовича от 28 28.12.2010 г. и назначения Шмелькова Андрея Николаевича не принимал (т.1 л.д.14).

Как правильно установлено судом первой инстанции на основании решения единственного учредителя о создании ООО "Модерн" от 01.06.2010 N 1 Бугаев Борис Борисович является единственным участником общества с долей в установленном капитале 100%, что подтверждается записью в ЕГРЮЛ от 18.06.2010 N 7107747483936, внесенной Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве.

После указанной даты изменения в учредительные документы по заявлению Бугаева Б.Б. не вносились.

Кроме того, согласно справке экспертно-криминалистического центра МВД России подписи, выполненные от имени Бугаева Б.Б. в протоколе N 2 заседания внеочередного Общего собрания участников ООО "Модерн" от 17.01.2011 г. и в заявлении о выходе из состава участников ООО "Модерн" от 17.01.2011 г.. выполнены не Бугаевым Б.Б. (т.1 л.д.136).

Принимая во внимание то обстоятельство, что представленные на государственную регистрацию изменений документы Бугаевым Б.Б. не подписывались, право Шмелькова А.Н. действовать от ООО "Модерн" не подтверждают, суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу о незаконности действий ответчика по внесению изменений в сведения о юридическом лице ООО "Модерн" в части изменения состава участников ООО "Модерн" сведений о лицах, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица

Доказательств проведения оспариваемой государственной регистрации на основании достоверных документов, подписанных лицом, имеющим право действовать без доверенности как руководитель ООО "Модерн" налоговым органом не представлено.

С учетом изложенного, суд первой инстанции также обоснованно не принял отказ от иска, поданный от имени Бугаева Б.Б., поступивший через канцелярию Арбитражного суда г. Москвы 09.09.2011 г. (л.д.139), поскольку он нарушает права и интересы ООО "Модерн".

Довод налогового органа о том, что решением суда нарушены права Акименко Д.Г. является необоснованным и судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку решение не принято о правах и обязанностях Акименко Д.Г.

В соответствии с ч.2 ст.201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта, решений и действий (бездействия) незаконными.

Согласно п. 3 ч.5 ст. 201 АПК РФ в резолютивной части решения по делу об оспаривании действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, об отказе в совершении действий, в принятии решений должно содержаться указание на признание оспариваемых действий (бездействия) незаконными и обязанность соответствующих органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

В связи с признанием незаконными действий МИФНС России N 46 по г. Москве по внесению изменений в ЕГРЮЛ в части изменения состава участников ООО "Модерн" сведений о лицах, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица суд первой инстанции правомерно обязал налоговый орган устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Бугаева Б.Б. путем восстановления записей об учредителе ООО "Модерн" и исключения записей от 12.01.2011 г. за NN2117746073630, 2117746073674 из ЕГРЮЛ - сведения о лицах, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица.

При изложенных обстоятельствах, оснований для отмены решения суда и удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

Расходы по государственной пошлине распределяются в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку в силу подп. 1.1 п. 1 ст. 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 25.12.2008 N 281-ФЗ) налоговые органы, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков, освобождаются от уплаты государственной пошлины, то государственная пошлина по апелляционной жалобе взысканию не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.10.2011 по делу N А40-66271/11-2-432 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.Н. Кольцова

Судьи

Д.Е. Лепихин Б.С. Веклич