Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19 декабря 2011 г. N 07АП-10097/11

г. Томск

19 декабря 2011 г.

Дело N А03-5393/2011

Полный текст постановления изготовлен и объявлен 19 декабря 2011 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего Н. В. Марченко,

судей Т. В. Павлюк, Е. Г. Шатохиной,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Л. В. Шейерман,

при участии:

от истца: без участия (извещен),

от ответчика: без участия (извещен),

от третьего лица: без участия (извещено),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу муниципального общеобразовательного учреждения "Средняя общеобразовательная школа N 20 с углубленным изучением отдельных предметов"

на решение Арбитражного суда Алтайского края от 28 сентября 2011 года по делу N А03-5393/2011 (судья О. А. Федотова)

по иску муниципального общеобразовательного учреждения "Средняя общеобразовательная школа N 20 с углубленным изучением отдельных предметов" (ОГРН 1022200560018, ИНН 2204007696)

к открытому акционерному обществу "Бийскэнерго" (ОГРН 1112204000150, ИНН 2204052762),

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "БийскэнергоТеплоТранзит",

о разрешении разногласий, возникших при заключении договора,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное общеобразовательное учреждение "Средняя общеобразовательная школа N 20 с углубленным изучением отдельных предметов" (далее - учреждение) обратилось в арбитражный суд с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Бийскэнерго" (далее - ОАО "Бийскэнерго") о разрешении разногласий, возникших при заключении контракта теплоснабжения N 930 от 10 марта 2011 года, просит пункты 1.2, 3.1.4, 4.1, 5.1, 6.2, 9.5, приложение N 1 контракта принять в редакции истца, изложенной в протоколе согласования разногласий, пункты 1.3.7 и 1.3.8, предложенные ответчиком в протоколе дополнительного согласования разногласий, исключить из текста договора.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "БийскэнергоТеплоТранзит".

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 28 сентября 2011 года (в редакции определения Арбитражного суда Алтайского края от 06 октября 2011 года) пункты 1.2., 3.1.4, 4.1, 5.1, 6.2, 9.5, название Приложения N 1 приняты в редакции протокола дополнительного согласования (урегулирования) разногласий ОАО "Бийскэнерго" от 28.03.2011 г. Подпункт "г" пункта 4.1 принят в следующей редакции: "Снятие и обработка ежемесячных (с 20 по 25 число) значений параметров теплоносителя и предоставление в ТСО и Заказчику данных показаний узлов (приборов) учета тепловой энергии и теплоносителя производится лицом, осуществляющим по договору с Заказчиком техническое обслуживание узлов (приборов) учета". Во включении пунктов 1.3.7, 1.3.8 в текст договора отказано. С ответчика в пользу истца взыскано 1000 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с решением в части принятия пунктов 1.2, 3.1.4, 5.1, 9.5, названия приложения N 1 контракта теплоснабжения N 930 от 10 марта 2011 года в редакции ответчика, учреждение в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу в указанной части новый судебный акт об удовлетворении иска. В обоснование податель указывает, что утвержденная судом редакция пункта 1.2 контракта не содержит условие о количестве поставляемой энергии. Пункт 3.1.4 контракта не может быть утвержден в редакции ответчика, так как сторонами не согласован подлежащий применению расчетный способ определения количества тепловой энергии. Включение в договор условия о порядке учета тепловой энергии в соответствии с Правилами учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85 противоречит действующему законодательству. Судом не учтено, что дополнительные измерения, в том числе и температуры наружного воздуха, при определении тепловой энергии и теплоносителя расчетным способом, не допускаются.

ОАО "Бийскэнерго" в отзыве доводы апелляционной жалобы отклонило, решение суда просило оставить без изменения как соответствующее законодательству. В письменном заявлении ответчик просит рассмотреть дело в отсутствие своего представителя.

Дело по апелляционной жалобе рассмотрено в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания.

Изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого решения в оспариваемой части, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене или изменению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что между ОАО "Бийскэнерго" (теплоснабжающей организацией; ТСО) и учреждением (заказчиком) при заключении контракта теплоснабжения N 930 от 10.03.2011 г. на отпуск тепловой энергии и подпиточную воду возник спор в отношении условий договора.

Заказчик направил теплоснабжающей организации проект контракта N 930. Данный проект подписан ответчиком с протоколом разногласий.

Рассмотрев протокол разногласий, учреждение, не согласившись по ряду предложенных ТСО условий контракта, направило последнему письмом от 17.03.2011 г. протокол согласования (урегулирования) разногласий (л.д. 22 - 23). ТСО, частично отклоняя предложенную учреждением редакцию спорных условий контракта, направило протокол дополнительного согласования (урегулирования) разногласий от 28.03.2011 г. (л.д. 25 - 30).

Поскольку стороны не согласовали редакцию спорных пунктов договора, заказчик обратился в суд с иском об урегулировании преддоговорного спора, путем принятия спорных пунктов контракта в редакции истца.

Пункт 1.2 проекта контракта в редакции истца изложен следующим образом: "ТСО отпускает тепловую энергию и теплоноситель Заказчику в количестве согласно Приложению N 1, которое является неотъемлемой частью настоящего контракта, с максимальными тепловыми нагрузками согласно Приложению N 1". При этом в приложении N 1 к контракту указано конкретное количество тепловой энергии в Гкал. и подпитка в тоннах, подлежащие поставке помесячно, поквартально и всего за год.

Ответчик просит дополнить пункт 1.2 контракта словом "ориентировочно", считает, что на момент заключения контракта определить точное количество поставляемой тепловой энергии и теплоносителя не представляется возможным. По мнению ответчика, данная величина является приблизительной, в приложении N 1 указано ориентировочное количество тепловой энергии и теплоносителя, точное количество может быть определено только по показаниям приборов учета или расчетным способом.

Пункт 3.1.4 контракта заказчик просит принять в следующей редакции: "Заказчик обязуется для расчетов с ТСО за потребленную тепловую энергию и теплоноситель за счет собственных средств приобретать и устанавливать узлы (приборы) учета тепловой энергии и теплоносителя, незамедлительно направлять лицу, осуществляющему по договору с Заказчиком техническое обслуживание узлов (приборов) учета, заявки на выполнение ремонтных работ при получении информации о повреждении узлов (приборов) учета и в случае возникновения сомнений в правильности их показаний. При не выполнении данного условия ТСО осуществляет начисление за потребленную тепловую энергию и теплоноситель по контрактной нагрузке с момента последней проверки заказчика представителем ТСО в соответствие с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя".

Теплоснабжающая организация предлагает последнее предложение данного пункта 3.1.4 контракта изложить в следующей редакции: "При невыполнении данного условия ТСО осуществляет начисление за потребленную тепловую энергию расчетным путем с момента последней проверки заказчика представителем ТСО в соответствие с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя".

Пункт 5.1 контракта учреждение считает необходимым изложить в следующей редакции: "При отсутствии у объектов Заказчика приборов учета тепловой энергии, количество принятой Заказчиком тепловой энергии и теплоносителя определяется согласно приложения N 1. ", то есть по планируемому количеству тепловой энергии".

Ответчик пункт 5.1. контракта просит принять в следующей редакции: "При выходе из строя приборов учета более чем на 15 суток или отсутствии приборов учета на объектах теплопотребления Заказчика, количество принятой Заказчиком тепловой энергии по каждому отапливаемому объекту определяется ТСО расчетным путем в соответствии с разделом 5 Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85. Количество принятой Заказчиком тепловой энергии и теплоносителя определяется расчетным способом, как разница между количеством отпущенной тепловой энергии и теплоносителя с источника теплоты и количеством тепловой энергии и теплоносителя, определенной по приборам учета потребителей тепловой энергии, имеющих собственные узлы учета. Эта разность за вычетом тепловых потерь в сетях от узлов учета источника теплоты до границ балансовой принадлежности систем теплопотребления, распределяется между потребителями, не имеющими узлы учета, пропорционально величине теплопотребления, рассчитанной для объектов, предусмотренных в контракте тепловых нагрузок, с учетом фактической температуры наружного воздуха и временем потребления тепловой энергии, исходя из теплового и водяного балансов систем теплоснабжения".

Арбитражный суд первой инстанции, утверждая спорные условия договора в редакции ответчика, исходил из того, что предложенная ОАО "Бийскэнерго" редакция контракта соответствует требованиям законодательства, отвечает интересам сторон.

Апелляционный суд соглашается с решением арбитражного суда, при этом исходит из следующего.

Согласно пункту 4 статьи 421 и статье 422 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами; договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения.

В соответствии со статьей 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Согласно пункту 1 статьи 539, пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии с пунктом 8 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении" договор теплоснабжения должен определять, в том числе: объем тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, подлежащий поставкам теплоснабжающей организацией и приобретению потребителем, ответственность сторон за несоблюдение требований к параметрам качества теплоснабжения, нарушение режима потребления тепловой энергии, в том числе ответственность за нарушение условий о количестве, качестве и значениях термодинамических параметров возвращаемого теплоносителя.

Правовой анализ изложенных норм позволяет сделать вывод о том, что количество тепловой энергии является существенным условием договора теплоснабжения, которое для энергоснабжающей организации служит ориентиром для поддержания необходимых производственных мощностей, а для абонента - гарантией удовлетворения реальных потребностей в энергоресурсе. Как правило, фактическое потребление отличается от заявленного, а несоблюдение условия об объемах тепловой энергии может служить основанием для привлечения виновной стороны к гражданско-правовой ответственности.

Таким образом, редакция пункта 1.2, 9.5 договора ответчика, содержащая ссылку на ориентировочный объем энергии не противоречит действующему законодательству, не освобождает стороны от виновного недостижения указанных в договоре объемов поставки в соответствии с действующим законодательством и условиями договора. Количество подлежащей передачи тепловой энергии при этом является согласованным.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 13 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении" коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя - установление количества и качества тепловой энергии, теплоносителя, производимых, передаваемых или потребляемых за определенный период, с помощью приборов учета тепловой энергии, теплоносителя (далее - приборы учета) или расчетным путем в целях использования сторонами при расчетах в соответствии с договорами.

В соответствии со статьей 19 Федерального закона от 27.07.2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении" коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета. Осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в случаях отсутствия в точках учета приборов учета, неисправности приборов учета, нарушения установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

Отклоняя предложенные истцом редакции пунктов 3.1.4, 5.1 контракта, с учетом изложенных норм права арбитражный суд первой инстанции обоснованно указал, что действующее законодательство устанавливает обязательное применение между сторонами расчетных способов определения количества тепловой энергии и теплоносителя в тех случаях, когда определение количества поставленной тепловой энергии невозможно по показаниям приборов учета.

Редакция пунктов 3.1.4, 5.1 контракта, предложенная теплоснабжающей организацией, соответствует действующему законодательству, так как содержит условия о применении в предусмотренных договором случаях расчетного способа определения поставленной заказчику тепловой энергии.

Довод подателя жалобы о неприменимости Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85 в связи с утратой силы со дня введения в действия Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утв. Минтопэнерго РФ 12.09.1995 г. N Вк-4936, апелляционным судом отклоняется.

В пункте 5.1 контракта в редакции ответчика, ТСО фактически привело словесное описание формул из раздела 6 Методики МДС 41-4.200, утвержденной Приказом Госстроя РФ N 105, таким образом, предлагая вариант расчетного способа определения количества потребленной тепловой энергии.

В целях согласования расчетного способа определения фактического объема потребленной энергии, в случаях, когда отсутствует возможность использовать показания приборов учета, указание в договоре формулировок методики, применение которой действующим законодательством не предусмотрено, нормам материального права не противоречит.

Довод подателя жалобы, что дополнительные измерения, в том числе и температуры наружного воздуха, при определении тепловой энергии и теплоносителя расчетным способом, действующим законодательством не допускаются, подлежит отклонению.

Методика МДС 41-4.200, утвержденная Приказом Госстроя РФ N 105 не исключает применение расчетной величины наружного воздуха и в силу п/п 3 пункта 9 разработана, в том числе для случаев расчетного метода учета, когда вся информация для определения количества потребленных тепловой энергии и теплоносителя принимается из соответствующих источников информации без непосредственных измерений.

Таким образом, апелляционный суд считает, что арбитражным судом первой инстанции обстоятельства спора исследованы всесторонне и полно, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Основания для переоценки обстоятельств, правильно установленных судом первой инстанции, у апелляционного суда отсутствуют. Доводы подателя, изложенные в жалобе, не опровергают выводы суда первой инстанции и апелляционным судом отклоняются.

С учетом изложенного, апелляционная инстанция не усматривает нарушения норм материального и процессуального права Арбитражным судом Алтайского края и не находит основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены либо изменения решения суда первой инстанции.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, государственная пошлина по апелляционной жалобе подлежит отнесению на подателя жалобы.

Руководствуясь статьей 110, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Алтайского края от 28 сентября 2011 года по делу N А03-5393/2011 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий

Н. В. Марченко

Судьи

Т. В. Павлюк Е. Г. Шатохина