Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2011 г. N 09АП-33111/11

г. Москва

20 декабря 2011 г.

Дело N А40-79864/11-99-361

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 декабря 2011 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько

Судей Р.Г. Нагаева, Н.О. Окуловой

при ведении протокола судебного заседания секретарем А. Н. Красиковой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 24 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2011

по делу N А40-79864/11-99-361, принятое судьей Карповой Г.А.

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Иммобилтек Руссия"

(ОГРН 1067746782894), 115547, Москва г, Михневская ул, 6

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 24 по г. Москве

(ОГРН 1047724045192), 115201, Москва г, Старокаширское ш, 4, КОРП. 11

третье лицо - Инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по г. Москве

(ОГРН 1047705092380), 113184, Москва г, Ордынка М. ул, 33, 1

об обязании вернуть излишне взысканный НДС, проценты, обязании произвести перерасчет процентов

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Зайцев А.В. по дов. от 28.10.2011

от заинтересованного лица - Ефимова А.В. по дов. N 05-24/66771 от 19.10.2011

от третьего лица - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Иммобилтек Руссия" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы к Инспекции Федеральной налоговой службы N 24 по г. Москве (далее - налоговый орган, инспекция, заинтересованное лицо) с заявлением об обязании возвратить излишне взысканный налог на добавленную стоимость за 2 квартал 2007 года в размере 179 907 руб. и пени по этому налогу в размере 28 586, 23 руб. с начисленными процентами в размере 48 311 руб.; проценты, начисленные в связи с несвоевременным и неполным возмещением налога, заявленного в декларации по налогу на добавленную стоимость за 2-ой квартал 2007 года, в размере 388 058,76 руб. и 49 307 руб. (с учетом уточнения заявленных требования в порядке ст. 49 АПК РФ).

Арбитражный суд города Москвы решением от 17.10.2011 заявленные обществом требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым решением, налоговый орган подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда, в удовлетворении требований отказать.

В обоснование своей позиции инспекция ссылается на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неправильное применение судом норм материального права.

Общество представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить решение суда без изменения, как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заинтересованного лица поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представитель заявителя возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

В порядке статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствии надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства представителя третьего лица.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела, по результатам камеральной проверки по уточненной налоговой декларации N 1 по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2007 года приняты решения от 31.10.2008 N 19/628 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и N 19515 об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

Налоговым органом на основании принятого решения выставлено требование N 49668 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 18.12.2008 на сумму недоимки по НДС в размере 179 907 руб., на сумму пени в размере 28 586, 23 руб. Указанные недоимка и пени были взысканы в бюджет согласно платежным поручениям от 26.01.2009 N 1, N 2.

Общество обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 5 по г. Москве и ИФНС России N 24 по г. Москве о признании частично незаконными решений 19/628, 19515 и о возмещении НДС в общем размере 9 884 745, 76 руб.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 24.06.2010 по делу N А40-166203/09-115-1234 заявление удовлетворено частично: суд обязал ИФНС России N 24 по г. Москве возместить обществу НДС размере 9 704 838, 76 руб. Общество обжаловало решение Арбитражного суда г. Москвы в апелляционном и кассационном порядке в части отказа в возврате излишне взысканного НДС в размере 179 907 руб. и пени в размере 28 586, 23 руб.

Постановлениями Девятого апелляционного арбитражного суда и Федерального арбитражного суда Московского округа решение суда оставлено без изменения.

Согласно вступившему в законную силу решению Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-166203/09-115-1234 требование N 49668 от 18.12.2008 является незаконным, поскольку у общества не возникла недоимка по налогу.

Судебными актами по данному делу установлено, что общество имело право на вычет НДС, уплаченный по сделке купли-продажи объекта недвижимого имущества в размере 9 884 745, 76 руб., подтверждено право на возмещение из бюджета налога в размере 9 704 838, 76 руб.

Довод инспекции о том, что заявителем пропущен установленный ч 4 ст. 198 АПК РФ трехмесячный срок на обращение в суд с заявлением о возврате излишне взысканного налога и пени является необоснованным, поскольку как правильно установлено судом первой инстанции, заявитель при подаче заявления согласно ст. 79 НК РФ применил общий срок исковой давности, который исчисляется с момента исполнения обществом требования N 49668 от 18.12.2008, что обеспечивает право требовать возврата излишне взысканного налога и пени в течение последующих 3-х лет.

Общество подало заявление о возврате налога и пени в инспекцию, а также исковое заявление в Арбитражный суд г. Москвы до истечения установленного срока.

В апелляционной жалобе налоговый орган приводит доводы о том, что заявителем в судебном порядке было обжаловано решение ИФНС России N 5 по г. Москве N 19/628 от 31.10.2008, на основании которого ИФНС России N 37 по г. Москве было выставлено требование от 18.12.2008 N 49668 об уплате налога, сбора, пени, штрафа. Вступившими в законную силу судебными актами по делу N А40-166203/09-115-1234 суд не признал решение ИФНС России N 5 по г. Москве недействительным, следовательно, налоговый орган правомерно доначислил по результатам камеральной налоговой проверки налог на добавленную стоимость и соответствующие суммы пени и выставил требование от 18.12.2008 N 49668. Поэтому нет оснований для возврата обществу НДС в размере 179 907 руб. и пени в размере 28 586.23 руб.

Кроме того, вопрос о возврате излишне взысканного НДС в размере 179 907 руб. и пени в размере 28 586, 23 руб. уже был предметом рассмотрения спора по делу N А40-166203/09-115-1234, вступившими в законную силу судебными актами отказано в удовлетворении заявления общества.

Требование N 49668 от 18.12.2008 об уплате налога, сбора, пени, штрафа, решение N 4000 от 30.12.2008 не были обжалованы заявителем ни в вышестоящий налоговый орган, ни в суд, следовательно, заявитель считает данное требование законным и обоснованным.

Суд апелляционной инстанции считает доводы налогового органа несостоятельными по следующим основаниям.

Согласно п.3 ст. 79 НК РФ заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано налогоплательщиком в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или со дня вступления в силу решения суда. Исковое заявление в суд может быть подано в течение трех лет, считая со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

В случае, если установлен факт излишнего взыскания налога, налоговый орган принимает решение о возврате суммы излишне взысканного налога, а также начисленных в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 79 Кодекса, процентов на эту сумму.

В соответствии с п.5 ст. 79 Кодекса сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога. Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

Как правильно установлено судом первой инстанции, 31.03.2010 общество подало в ИФНС России N 24 по г. Москве заявление о возмещении налога в размере 9 704 838,76 руб. в порядке статьи 176 НК РФ, а также в порядке ст. 79 НК РФ заявление о возврате излишне взысканных сумм недоимки и пени по требованию N 49668 от 18.12.2008 в размере 179 907 руб. и 28 586, 23 руб.

ИФНС России N 24 по г. Москве приняла решение от 12.04.2010 об отказе в осуществлении возврата по причине отсутствия переплаты в КРСБ.

Согласно ч. 4 ст.198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконных решений и действий (бездействий) государственных органов может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов.

Несмотря на то, что срок на подачу заявления о признании незаконным требования N 49668 от 18.12.2008 истек, общество не лишено возможности использовать другие предусмотренные законодательством формы защиты нарушенного права.

Заявленные по настоящему делу требования о возврате сумм излишне взысканного налога и пени являются требованиями имущественного характера, а потому рассматриваются исходя из положений статьи 79 Кодекса и позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 05.12.2006 N 8689/06, согласно которым данное требование может быть заявлено в суд в течение трех лет с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

При этом, как указал Президиум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в постановлении от 05.12.2006 N 8689/06, вывод судов о том, что заявление о возврате излишне взысканных сумм не может быть удовлетворено, если заявителем не оспаривалось решение, на основании которого указанные суммы взысканы, не основан на законе. Реализация предусмотренного статьей 79 Кодекса права на возврат излишне взысканных пеней не ставится в зависимость от предварительного обжалования налогоплательщиком решения налогового органа об их начислении.

В целях установления факта излишнего взыскания налога в размере 179 907 руб. и пени в сумме 28 586,23 руб. по требованию N 49668 от 18.12.2008 судом на основании расчета заявителя правильно определена сумма налога, подлежащая уплате (возмещению) согласно декларации по НДС за 2 квартал 2007 года, в которой исчисленный обществом НДС равнялся 628 629 руб. (471 489 руб. + 157 140 руб.); предъявленный обществу НДС составлял: 10 506 015 руб. (10 348 875 руб. + 157 140 руб.); сумма НДС к возмещению из бюджета составила: 9 877 386 руб. (628 629 руб.-10 506 015 руб.).

При этом в ходе камеральной налоговой проверки инспекцией было подтверждено право общества на вычет сумм НДС (по счету-фактуре ООО "Де Берти Яккия Франкини Форлани" на сумму 1 571 400 руб., в т.ч. НДС - 282 852 руб., НДС с полученных авансов в размере 157 140 руб., НДС в размере 8 730 руб.).

Инспекцией не были признаны вычеты по НДС: НДС, предъявленный ООО "ИдеалПродукт" по счету-фактуре от 12.10.2006 N 327 на сумму 64 800 000 руб., в т.ч. НДС - 9 884 745,76 руб.; НДС по услугам ООО "ИдеалПродукт" на сумму 406 140,63 руб., в т.ч. НДС - 61 953, 66 руб.; НДС по счету-фактуре N00001 от 20.07.2007 ООО "Группа компаний Проспект" на сумму 725 000 руб., в т.ч. НДС - 110 593.22 руб.

Итого обществу было отказано в вычете НДС на сумму 10 057 292,64 руб. (9 884 745, 76 руб.+61 953. 66 руб.+110 593.22 руб.).

Исчисленный обществом НДС по декларации (стр. 360) равен 628 629 руб., подтвержденный инспекцией вычет составил 448 722 руб. (282 852 руб.+157 140 руб.+8 730 руб.), таким образом, разница составила 179 907 руб. (628 629 руб. - 448 722 руб.).

На основании данного расчета ИФНС России N 37 выставила обществу требование N 49668 от 18.12.2008 о взыскании недоимки 179 907 руб. и пени в размере 28 586,23 руб.

Однако суды трех инстанций проверили и установили, что общество, действуя добросовестно при приобретении объекта недвижимого имущества, правомерно заявило в декларации за 2 квартал 2007 года вычет по НДС в размере 9 884 745,76 руб. по счету-фактуре ООО "ИдеалПродукт" от 12.10.2006 N 327.

Таким образом, учитывая изложенный выше расчет, инспекция неправомерно отказала обществу в вычете 179 907 руб. и в возмещении 9 704 838,76 руб.

В данном деле общество просит устранить допущенное нарушение его прав и возвратить из бюджета излишне взысканные по требованию N 49668 от 18.12.2008 суммы налога и пени, а также проценты, начисленные согласно статье 79 НК РФ.

При исследовании обстоятельств дела суд первой инстанции правильно исходил из того, что инспекцией не представлено доказательств наличия у заявителя на дату рассмотрения дела в суде задолженности по платежам в соответствующий бюджет, препятствующей возврату излишне взысканных сумм.

Пунктом 2 статьи 79 Кодекса установлено, что решение о возврате суммы излишне взысканного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога. Согласно пункту 5 данной статьи сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога. Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата. Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации. Указанные правила применяются также в отношении возврата сумм излишне взысканных пеней.

Таким образом, в отношении излишне взысканных налога и пени по требованию N 49668 от 18.12.2008, исчисление процентов следует производить с момента взыскания - 26.01.2009 (платежные поручения NN 1-2, а банковская выписка).

Согласно расчету, не оспоренному инспекцией, проверенному и признанному судом правильным, размер процентов за период с 26.01.2009 по 18.07.2011 составил 41 687,20 руб.

Удовлетворяя заявление общества в части начисления процентов на сумму налога, подлежащего возмещению согласно ст. 176 Кодекса по налоговой декларации за 2 квартал 2007 г., суд исходил из п. 1 ст. 176 Кодекса, в котором предусмотрено, что в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 Кодекса, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями статьи 176 Кодекса. После представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном статьей 88 Кодекса.

Пунктами 2, 3 статьи 176 Кодекса установлено, что по окончании проверки в течение 7 дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм, если при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах. В случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах в ходе проведения камеральной налоговой проверки уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен акт налоговой проверки в соответствии со статьей 100 Кодекса. По результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения. Одновременно с этим решением может приниматься решение об отказе в возмещении суммы налога, заявленной к возмещению.

На основании пунктов 6, 8, 10 статьи 176 Кодекса при отсутствии у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию, сумма налога, подлежащая возмещению по решению налогового органа, возвращается по заявлению налогоплательщика на указанный им банковский счет. Поручение на возврат суммы налога, оформленное на основании решения о возврате, подлежит направлению налоговым органом в территориальный орган Федерального казначейства на следующий день после дня принятия налоговым органом этого решения. Территориальный орган Федерального казначейства в течение 5 дней со дня получения указанного поручения осуществляет возврат налогоплательщику суммы налога в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации и в тот же срок уведомляет налоговый орган о дате возврата и сумме возвращенных

налогоплательщику денежных средств.

При нарушении сроков возврата суммы налога считая с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой было вынесено решение о возмещении (полном или частичном) суммы налога, начисляются проценты исходя из ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации. Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшей в дни нарушения срока возмещения.

Вступившими в законную силу судебными актами по делу N А40-166203/09-115-1234 подтверждено право на возмещение НДС из бюджета по декларации за 2 квартал 2007 г. в размере 9 704 838,76 руб.

Заявление на возврат налога подано обществом в инспекцию 31.03.2010.

Однако инспекция 20.10.2010, т.е. несвоевременно, возвратила обществу сумму налога на добавленную стоимость в размере 8 881 060,41 руб., т.е. меньше на 823 778,35 руб.

С учетом п.2, 6, 8, 10 статьи 176 Кодекса общество исчислило проценты, исходя из действовавшей ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, начиная с 12-го дня от момента подачи заявления на возврат налога, т.е. с 13.10.2010 по 18.07.2011 в размере 388 058,76 руб. (с учетом уменьшения размера требования) и 49 306,57 руб.

Ссылку налогового органа на техническую ошибку правомерно отклонена судом первой инстанции, т.к. это не является основанием для неуплаты процентов.

Расчет процентов инспекцией не оспорен, судом проверен и признан правильным.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что при вынесении решения судом первой инстанции были правильно и обоснованно применены нормы материального права, при этом, все вопросы, имеющие отношение к предмету спора по настоящему делу, были исследованы.

В указанной связи доводы налогового органа не могут служить основанием для отмены принятого судом решения.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2011 по делу N А40-79864/11-99-361 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Р.Г. Нагаев Н.О. Окулова