"Интеллектуальное пиратство" преследуется по закону (Т. Николаева, "Учреждения культуры и искусства: бухгалтерский учет и налогообложение", N 8, август 2007 г.)

"Интеллектуальное пиратство" преследуется по закону

Федеральный закон от 18.12.2006 N 230-ФЗ "Гражданский кодекс РФ. Часть четвертая" (далее - Федеральный закон N 230-ФЗ) объединил разрозненные нормы действующего законодательства об авторском праве и смежных правах в связи с усилением государственного контроля над "пиратской" продукцией. Вот и Постановление Пленума ВС РФ от 26.04.2007 N 14 (далее - Постановление N 14) говорит об актуальности проблем в сфере охраны и использования результатов интеллектуальной деятельности.

С чем связаны многочисленные изменения в законодательстве об авторском праве? Изменились ли основные понятия, используемые в сфере интеллектуальной собственности? В статье рассмотрены основные положения названных документов, которые будут небезынтересны учреждениям культуры и искусства как субъектам авторского права.

Прежде всего отметим новшества в интеллектуальной деятельности, которые вводятся в ГК РФ Федеральным законом N 230-ФЗ, нормы которого вступят в силу с 01.01.2008. В частности, впервые в российское законодательство включена охрана исключительного права изготовителя базы данных на ее содержание. Также впервые предусмотрена охрана исключительного смежного права публикатора - гражданина, который впервые обнародовал произведение литературы, науки или искусства, не опубликованное в течение срока действия авторского права, и поэтому оно стало общественным достоянием, либо вообще никогда не охранявшееся авторским правом.

Новым для российского законодательства является право на секрет производства (ноу-хау). Федеральным законом N 230-ФЗ определены признаки секрета производства, содержание исключительного права на него, особенности договора об отчуждении права на секрет производства и соответствующего лицензионного договора, а также взаимоотношения работника и работодателя в связи с созданием служебного секрета производства. Также в четвертой части ГК РФ детально регламентирован правовой режим фирменного наименования юридического лица. Основанием возникновения исключительного права на фирменное наименование является государственная регистрация юридического лица, которому оно принадлежит.

Новым для российского законодательства об интеллектуальной собственности является право использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии. Оно подразумевает использование совокупности исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, созданные за счет либо с привлечением средств федерального бюджета. Некоторые нормы четвертой части ГК РФ посвящены защите прав авторов. Исключительное право на результат творчества первоначально возникает у его автора и может быть передано автором другому лицу, в том числе на основании договора. Предусматривается, что в случае создания служебного произведения автор имеет право получить вознаграждение от работодателя даже в том случае, если использование произведения не было начато в оговоренный срок. На принадлежащее автору и исполнителю исключительное право не допускается обращение взыскания. На издателя предлагается возложить обязанность по использованию произведения не позднее определенного лицензионным договором срока. Нарушение этой обязанности влечет возможность одностороннего расторжения договора по инициативе автора без возмещения издателю причиненных в связи с этим убытков, а также возможность взыскать с издателя предусмотренное договором вознаграждение в полном объеме.

Большое внимание уделено характеристике и регламентации двух основных договоров, на основании которых осуществляется оборот прав на объекты интеллектуальной собственности, - договора об отчуждении исключительного права и лицензионного договора, направленного на предоставление права использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. Кроме того, предусмотрено введение более строгих мер ответственности за "интеллектуальное пиратство". У нарушителей исключительных прав конфискуются оборудование и материалы с последующим их уничтожением за счет правонарушителей. К нарушителям (организациям и предпринимателям) возможно применение принудительной ликвидации (прекращение регистрации в качестве предпринимателей).

Объекты авторских прав

Рассмотрим, какими объектами авторского права пользуются бюджетные организации культуры и искусства в соответствии с действующими в настоящее время нормами российского законодательства. Согласно ч. 1 ст. 6 Закона N 5351-1*(1) объектами авторского права признаются произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения, существующие в объективной форме. Далее в ст. 7 данного закона приводится перечень объектов авторского права - литературные, драматические, музыкальные произведения; аудиовизуальные произведения; произведения изобразительного искусства; программы для ЭВМ, которые признаются литературными произведениями, охраняемыми авторским правом, и др. Причем охране подлежат все виды программ ЭВМ, в том числе операционные системы, которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код.

На основании ст. 27 Закона N 5351-1 за исключением отдельных случаев авторское право действует в течение всей жизни автора и на протяжении 70 лет после его смерти. Как заметил Пленум ВС РФ, оно распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, существующие в какой-либо объективной форме (письменной, устной, звуко- или видеозаписи, изобразительной, объемно-пространственной).

Согласно ст. 8 Закона N 5351-1 не охраняются авторскими правами официальные документы (тексты законодательного, административного и судебного характера), государственные символы и знаки, произведения народного творчества, а также сообщения информационного характера. В п. 2 Постановления N 14 перечислены результаты интеллектуального труда, на которые не распространяется действие ст. 146 УК РФ: идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия.

Законодательство разделяет принадлежащие автору права на личные неимущественные и имущественные. Это необходимо, так как первые являются неотчуждаемыми от личности автора нематериальными благами (ст. 150 ГК РФ), а вторые, призванные охранять исключительное положение лица, которое управляет использованием произведения в гражданском обороте, могут быть переданы автором третьим лицам.

К неимущественным правам автора относятся: право авторства; право на имя; право на обнародование; право на защиту репутации автора (ст. 15 Закона N 5351-1). Имущественные - это принадлежащие автору исключительные права на осуществление или разрешение действий по использованию произведения в любой форме и любым способом: право на воспроизведение произведения; право на распространение произведения; право на импорт экземпляров произведения; право на перевод произведения; право на переработку произведения; право публичного показа; право на передачу в эфир (теле- и радиовещание) (ч. 2 ст. 16 Закона N 5351-1).

В статье 4 Закона N 5351-1 дано понятие субъектов смежных прав:

- исполнители (актер, певец, музыкант, танцор или иное лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом исполняет произведения литературы или искусства (в том числе эстрадный, цирковой или кукольный номер), а также режиссер-постановщик спектакля и дирижер);

- производители фонограмм (физические или юридические лица, взявшие на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполнения или иных звуков);

- организации эфирного и кабельного вещания (они создают или транслируют передачи, которые, в свою очередь, являются объектами смежных прав. Организации, ретранслирующей программу, смежные права не предоставляются).

В части 1 ст. 146 УК РФ содержится норма о наказании за присвоение авторства (плагиат), если в результате этого деяния причинен крупный ущерб автору или иному правообладателю. Второй частью этой статьи за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно за приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, предусмотрено наказание штрафом в размере до 200 000 руб. или заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо лишением свободы до двух лет. Ее третья часть посвящена преступлениям, определенным второй частью, но совершенным группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п. "б"), в особо крупном размере (п. "в"), лицом с использованием своего служебного положения (п. "г"). Такие деяния, согласно ее новой редакции наказываются лишением свободы до шести лет со штрафом в размере до 500 000 руб. или заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.

В Постановлении N 14 подчеркивается, что контрафактным считается экземпляр произведения или фонограммы, если его использование (включая импорт) нарушает авторские и смежные права, а экземпляром произведения - копия произведения, изготовленная в любой материальной форме, в том числе в виде информации, зафиксированной на машиночитаемом носителе (CD- и DVD-диске, МР3-носителе и др.), фонограммы - копия на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы и включающая все или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме. Указанные экземпляры признаются судом контрафактными исходя из оценки всех фактических обстоятельств дела, например, наличия авторского или лицензионного договора о предоставлении права пользования (п. 5 Постановления N 14).

Договоры, договоры...

Кстати, что должен включать авторский договор? Кто регулирует лицензионные права авторов? Незаконное использование произведений или объектов авторских прав влечет за собой гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ. Законом N 5351-1 предусмотрены гражданско-правовые способы защиты авторского права. Они перечислены в ст. 12 ГК РФ:

- восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

- признание сделки оспоримой и ее последствий недействительными;

- признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

- самозащита права;

- возмещение убытков;

- взыскание неустойки;

- компенсация морального вреда;

- прекращение или изменение правоотношения;

- иные способы, предусмотренные законом.

Новой ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение в форме недобросовестной конкуренции - введения в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации (товарных знаков). Предусмотрен иной способ исчисления административных штрафов для юридических лиц - исходя из доли "незаконной" выручки. В случае недобросовестной конкуренции за счет "воровства" чужой интеллектуальной собственности штраф составляет от одной сотой до пятнадцати сотых суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не менее одной тысячи минимальных размеров оплаты труда.

В пункте 32 Постановления N 14 подчеркивается равноправие иностранных владельцев прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации и правообладателей - физических и юридических лиц РФ, обусловленное международными договорами или принципом взаимности. Согласно п. 33 постановления с 1 января 2008 года охрана интеллектуальной собственности в РФ будет осуществляться на основании четвертой части ГК РФ, которая вступит в силу с указанной даты.

Российское авторское общество (РАО) является одной из организаций, которой Указом Президента РФ N 1607*(2) поручены реализация и защита авторских прав. Это некоммерческая организация, действующая на основе равноправного и добровольного членства авторов в пределах полученных от них полномочий в соответствии с уставом, утверждаемым в порядке, установленном законодательством (ст. 44 Закона N 5351-1). От имени представляемых РАО обладателей и на основании полученных от них полномочий оно:

- согласовывает с пользователями размер вознаграждения и другие условия, на которых выдаются лицензии;

- собирает предусмотренное лицензиями вознаграждение;

- распределяет и выплачивает вознаграждение представляемым им обладателям авторских и смежных прав;

- совершает любые юридические действия, необходимые для защиты авторских прав;

- осуществляет иную деятельность в соответствии с полномочиями, полученными от обладателей авторских и смежных прав.

Если неизвестно, кто обладает правами на использование произведения, эту информацию можно получить через РАО. После переговоров с этим лицом напрямую или через РАО подписывается авторский договор. Согласно п. 3 ст. 45 Закона N 5351-1 РАО вправе выдавать лицензии на предоставление прав на использование произведений таких авторов.

Авторский договор заключается с создателем произведения на условиях, которые установлены ст. 31 Закона N 5351-1. В договоре должны быть предусмотрены:

- способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору);

- срок, на который передается право, и место использования;

- размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за использование произведения;

- порядок и сроки выплаты авторского вознаграждения, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

Предметом авторского договора могут быть права на использование уже созданных произведений, на те, которые только планируются, права не передаются. Но следует учесть, что условие авторского договора, ограничивающее автора в создании в будущем произведений, является недействительным (п. 6 ст. 31 Закона N 5351-1). По авторскому договору передаются только права, в то время как само исполнение произведения оплачивается отдельно по заключенному с автором трудовому или гражданско-правовому договору. Авторский договор заключается в письменной форме (ст. 32 Закона N 5351-1).

В соответствии со ст. 37 Закона N 5351-1 исполнителю предоставлены всего три исключительных права: на имя, защиту исполнения или постановки от искажения, способного нанести ущерб исполнителю, и использование исполнения или постановки в любой форме. Значит, использование его исполнения или постановки допускается при условии выплаты ему вознаграждения. Невыполнение этого требования может квалифицироваться судами как нарушение смежных прав (Постановление ВС РФ N 15*(3)).

Какие договоры чаще всего заключает учреждение культуры и искусства? Согласно п. 4 ст. 30 Закона N 5351-1 права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не установлено иное.

Наиболее распространен издательский договор. Согласно ему осуществляется издание и переиздание любых произведений, которые могут быть зафиксированы на бумаге, то есть произведений литературы (научных, художественных, учебных и т.п.), драматических, сценарных, музыкальных произведений, произведений изобразительного искусства и т.п.

Постановочный договор заключается тогда, когда основным способом использования произведения является его публичное исполнение. Его предметом могут быть драматические произведения, музыка оперы, балета, оперетты, музыкальной комедии, музыка к драматическому спектаклю и т.п., которые используются театрально-зрелищными организациями (театрами, филармониями, цирками и т.д.) путем постановки на сцене. Сценарный договор регулирует отношения, связанные с использованием текста, по которому снимается фильм, делается радиопередача, проводится массово-зрелищное мероприятие, и имеет какие-то общие черты с постановочным договором. Различаются они тем, что литературный сценарий в отличие, например, от драматического произведения используется не в своем неизменном виде, а является основой для создания более приближенного к нуждам телевидения или радио режиссерского сценария, по которому и ставится фильм или делается передача. В этом смысле сценарный договор предполагает, что произведение может быть использовано в измененном виде. Режиссер-постановщик спектакля, как указано в Постановлении ВС РФ N 15, приравнивается к исполнителю и является субъектом смежных прав.

Договор художественного заказа регулирует отношения, связанные с созданием произведений изобразительного искусства в целях их публичной демонстрации. Его предмет - разнообразные произведения изобразительного искусства, которые изготавливаются авторами по заказам организаций и частных лиц. Владельцы произведений (материальных носителей) вправе распоряжаться ими по своему усмотрению, но при условии соблюдения авторских прав создателей произведений.

Договор о публичном исполнении или сообщении для всеобщего сведения разрешает использование литературных, музыкальных, драматических и иных произведений путем их исполнения или передачи для всеобщего сведения в эфир или по кабелю как непосредственно, так и с помощью различных технических средств. Подобные договоры в форме выдаваемых пользователям лицензий заключаются чаще всего организациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе.

Таким образом, практически единственным основанием, по которому на балансе организации могут отражаться такие нематериальные активы, как исключительные права на использование произведения, является надлежащим образом оформленный авторский договор.

Контроль усиливается

В Постановлении N 14 разъяснены термины "приобретение", "хранение", "перевозка" контрафактной продукции, при этом особое внимание уделено понятию "умышленное".

Основное условие наступления уголовной ответственности по ч. 2 ст. 146 УК РФ - сбыт контрафактной продукции, который заключается в ее умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет). То, что контрафактные экземпляры продукции приобретены с целью сбыта, подтверждает, в частности, что они находились в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., их количество (п. 6 Постановления N 14).

Таким образом, для наступления уголовной ответственности по ст. 146 УК РФ несущественна цель - извлечение дохода как основной квалифицирующий признак административного нарушения в форме незаконного использования чужой интеллектуальной собственности (ст. 7.12 КоАП РФ). Также для признания преступлений, наказуемых в соответствии с ч. 2 и 3 названной статьи УК РФ, не важно фактическое причинение ущерба правообладателю, - достаточно установить, что было совершено деяние в соответствующих размерах.

Среди квалификационных признаков преступлений (ст. 146, 147, 180 УК РФ), рассмотренных в Постановлении N 14, содержатся размер ущерба и размер деяния. Размеры деяния в форме приобретения, хранения, перевозки контрафакта (ч. 2 и 3 ст. 146 УК РФ) классифицированы в примечании к указанной статье. Пленум ВС РФ напомнил, что в случае если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышает 50 000 руб., то речь идет о крупном размере (особо крупный - 250 000 руб.).

В пункте 25 Постановления N 14 указано, что при установлении размеров деяния, определяемых по ст. 146 УК РФ, следует исходить из розничной стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм на момент совершения преступления, а также из их количества, включая копии произведений или фонограмм, принадлежащих различным правообладателям. При необходимости в этих целях прибегают к спецэкспертизе.

В пункте 9 Постановления N 14 сделан акцент на том, что незаконное (без согласия патентообладателя) использование изобретения, полезной модели или промышленного образца означает их использование без заключения авторского или лицензионного договора, зарегистрированного в установленном порядке, или с нарушениями условий такого договора. Признав специфический характер данного преступления, Верховный суд подчеркнул, что для установления вины суду может потребоваться заключение экспертизы.

В отношении присвоения авторства Пленум ВС РФ отметил, что оно свойственно лицам, не внесшим личный творческий вклад в создание спорного объекта, а лишь помогавшим его автору технически, организационно или материально (например, в оформлении права и использовании объектов интеллектуальной собственности).

Если преступление в виде принуждения к соавторству сопровождается насильственными методами (направлено против жизни, здоровья или свободы потерпевшего), ответственность за которое предусмотрена УК РФ, то применяется соответствующая совокупность наказаний.

В пункте 24 Постановления N 14 внимание судов обращено на то, что понятие крупного ущерба, которое использовано в ч. 1 ст. 146 и 147, ст. 180 УК РФ, законодательно определено только для целей применения последней. Это следует из ст. 169 УК РФ, в которой названа сумма ущерба, превышающая 250 000 руб. В остальных случаях судьи сами должны установить размер крупного ущерба (признак преступления) исходя из обстоятельств конкретного дела. Если "суммовые показатели" деяний, квалифицируемых по ст. 146, 147, 180 УК РФ, не позволяют назначить за них уголовную ответственность, то за эти нарушения существует и гражданско-правовая, а также административная ответственность.

При исчислении размера ущерба или размера содеянного сумма причиненного потерпевшему морального вреда не учитывается. Однако в рамках уголовного дела может быть рассмотрен гражданский иск потерпевшего к обвиняемому о компенсации морального вреда (п. 28 Постановления N 14). В соответствии с п. 30 Постановления N 14 оборот контрафактных экземпляров произведений или фонограмм нарушает охраняемые федеральным законодательством авторские и смежные права. Следовательно, данные объекты подлежат конфискации и уничтожению без какой-либо компенсации, за исключением передачи конфискованной продукции правообладателю по решению суда.

Согласно п. "а" ч. 1 ст. 104.1 УК РФ деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате преступлений, предусмотренных, например, ст. 146 и 147 УК РФ, а также любые доходы от этого имущества конфискуются в собственность государства, за исключением имущества и доходов от него, подлежащих возврату законному владельцу. Кроме того, на основании п. "г" ч. 1 ст. 104.1 УК РФ подлежат конфискации орудия и иные принадлежащие обвиняемому средства совершения преступления (оборудование, прочие устройства и материалы, использованные для воспроизведения контрафактных экземпляров произведений или фонограмм). Конфискация указанных выше объектов в судебном порядке предусмотрена, в частности, ст. 49.1 Закона N 5351-1.

Пунктом 2 ст. 243 ГК РФ установлено, что в случаях, предусмотренных законом, конфискация может быть произведена в административном порядке. Согласно ст. 7.12 КоАП РФ в административном порядке могут быть конфискованы контрафактные экземпляры произведений и фонограмм, а также орудия совершения административного правонарушения в области авторского права. Также ст. 14.10 КоАП РФ предусмотрена конфискация в административном порядке предметов, содержащих незаконное воспроизведение средств индивидуализации (товарного знака).

В заключение Пленум ВС РФ указал, что: исходя из требований статьи 9 Федерального закона "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" авторство, имя автора и неприкосновенность произведений науки, литературы и искусства, а также авторство, имя исполнителя и неприкосновенность исполнения охраняются в соответствии с правилами статей 1228, 1267 и 1316 ГК РФ независимо от того, предоставлялась ли правовая охрана таким результатам интеллектуальной деятельности в момент их создания. Охрана авторства, имени автора и неприкосновенности произведений науки, литературы и искусства, а также авторства, имени исполнителя и неприкосновенности исполнения осуществляется на основании правил указанных статей Гражданского кодекса Российской Федерации, если соответствующее посягательство совершено после введения в действие части четвертой данного Кодекса.

По мнению Верховного суда, при рассмотрении уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака, совершенных до 01.01.2008, суды должны учитывать, что согласно ст. 5 Закона N 5351-1 автор произведения или иной первоначальный правообладатель определяется в соответствии с законодательством, действовавшим на момент создания произведения.

Положения Федерального закона "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" судам надлежит учитывать также при определении сроков, в течение которых интеллектуальные права подлежат охране и их нарушение влечет предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность, в том числе уголовную (п. 33 Постановления N 14).

Т. Николаева,

эксперт журнала

"Учреждения культуры и искусства:

бухгалтерский учет и налогообложение"

"Учреждения культуры и искусства: бухгалтерский учет и налогообложение", N 8, август 2007 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Закон РФ от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах".

*(2) Указ Президента РФ от 07.10.1993 N 1607 "О государственной политике в области охраны авторского права и смежных прав".

*(3) Постановление Президиума ВС РФ от 19.06.2006 N 15 "О вопросах, возникающих у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах".