Вопрос: На предприятии существует положение о представлении дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день. Можно ли заменить дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день денежной компенсацией в 2007 году? (ООО "Аудит-новые технологии", июнь 2007 г.)

На предприятии существует положение о представлении дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день. Можно ли заменить дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день денежной компенсацией в 2007 году?

Под ненормированным рабочим днем понимают особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени (ст. 101 ТК РФ). Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.

Положениями ст. ст. 116, 119 ТК РФ предусмотрено предоставление работникам с ненормированным рабочим днем ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней.

Следует отметить, что в редакции ст. 119 ТК РФ, действовавшей до внесения в нее изменений Федеральным законом от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ (до 6 октября 2006 г.), было предусмотрено положение, согласно которому дополнительный отпуск за сверхурочную работу, с письменного согласия работника мог быть заменен выплатой денежной компенсации (как за сверхурочную работу).

В связи с отменой положений о замене указанного отпуска выплатой компенсации, как за сверхурочную работу, многие специалисты в области законодательства о труде стали придерживаться мнения, что с 06.10.2006 года работодатели не вправе заменять денежной компенсацией дополнительный отпуск, предоставляемый работникам с ненормированным рабочим днем.

По нашему мнению, из действующей редакции ТК РФ следует, что и в настоящее время работодатель вправе с согласия работника заменить предоставление последнему дополнительного отпуска, предусмотренного ст. 119 ТК РФ, выплатой денежной компенсации.

Данный вывод основан на следующем. В соответствии с требованиями ст. 126 ТК РФ - часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

При этом пунктом 3 ст. 126 ТК РФ предусмотрено, что не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении).

Из требований ст. 126 ТК РФ следует, что указанная статья регламентирует порядок замены отпусков (как основных, так и дополнительных) денежной компенсацией. При этом, в статье содержится закрытый перечень случаев, когда отпуск, в том числе дополнительный, не может быть заменен денежной компенсацией и среди этих случаев невозможность замены дополнительного отпуска, предоставляемого в связи с ненормированным рабочим временем, не поименована.

Таким образом, из требований ст. 126 ТК РФ следует, что отпуск, предоставляемый работнику за ненормированный рабочий день с согласия последнего, может быть заменен выплатой денежной компенсацией. Аналогичный вывод при рассмотрении вопроса о возможности учета компенсации за неиспользованный дополнительный отпуск в качестве расходов при исчислении налога на прибыль делает в своем письме N 20-12/023164 от 15.03.2007 года УФНС по г. Москве.

Определение размера компенсации осуществляется в порядке, аналогично тому, который установлен в абзаце 4 ст. 139 ТК РФ для расчета размера выплаты компенсации за неиспользованные отпуска.

Вывод

Положения Трудового кодекса РФ (в редакции Федерального закона от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ) позволяют работодателю с согласия работника заменить предоставление последнему дополнительного отпуска, предусмотренного ст. 119 ТК РФ, выплатой денежной компенсации, рассчитываемой в порядке, предусмотренным абзацем 4 ст. 139 ТК РФ.

15 июня 2007 г.

ООО "Аудит-новые технологии", июнь 2007 г.