Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2011 г. N 13АП-15983/11

г. Санкт-Петербург

26 декабря 2011 г.

Дело N А21-15189/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 22 декабря 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 декабря 2011 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Тойвонена И.Ю.

судей Зайцевой Е.К., Копыловой Л.С.

при ведении протокола судебного заседания: Хлевниковой О.Б.

при участии:

от заявителя: Гакуть И.В. по доверенности от 18.02.2011 N 01--/278-3513

от должника: Гак В.В. по доверенности от 14.04.2010

от конкурсного управляющего: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-15983/2011) общества с ограниченной ответственностью "Гостевой дом "Балтийская Ривьера"

на решение Арбитражного суда Калининградской области от 03.08.2011 по делу N А21-15189/2009(председательствующий: Скорнякова Ю.В., судьи: Валова А.Ю., Емельянова Н.В.), принятое

по заявлению ОАО "Сбербанк России" (117977, Москва, ул.Вавилова, 19)

о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" (ОГРН 1043902834458, 236000, Калининград, проспект Московский, 175)

установил:

Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (открытое акционерное общество) (далее - Банк) обратился в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" несостоятельным (банкротом).

Определением от 22 декабря 2010 года в отношении ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим утвержден Ремнев Борис Николаевич.

Решением от 03.08.2011 ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" признан несостоятельным (банкротом) с открытием в отношении него процедуры банкротства конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Ремнев Борис Николаевич.

В апелляционной жалобе ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" просит данный судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт, в соответствии с которым отказать в признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства. Податель жалобы считает решение незаконным и необоснованным, не соответствующим нормам материального права, поскольку собрание, на котором было принято решение об обращении в суд с ходатайством о введении в отношении общества процедуры конкурсного производства, было проведено с нарушением норма закона о банкротстве. Указанное, по мнению должника, выразилось в том, что собрание было назначено временным управляющим на 16.06.2011, уведомление о проведении которого, было получено ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" только 11.06.2011. В связи с несогласием с местом проведения собрания (г.Санкт-Петербург) должником были направлены в адрес временного управляющего телеграммы. При этом должник указывает на то, что собрание могло быть проведено по адресу г.Калининград, Московский пр., 175, то есть в помещении, принадлежащем ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера". Таким образом, нарушены положения части 4 статьи 14 Закона о банкротстве. Дополнительно податель жалобы указывает, что кредитором должника ООО "Титан" подано заявление о признании протокола собрания кредиторов от 16.06.2011 недействительным. Кроме того, ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" имеет постоянный, стабильный доход от своего бизнеса, имеет в собственности недвижимое имущество, стоимость которого составляет сумму, превышающую сумму задолженности заявителя по делу. На основании изложенного общество полагает, что временным управляющим не проведен на стадии процедуры банкротства наблюдение анализ финансового состояния должника и результатов его финансовой и хозяйственной деятельности.

09.12.2011 в апелляционный суд поступило ходатайство конкурсного управляющего Цуканова А.Н., утвержденного определением суда первой инстанции от 22.08.2011 в качестве конкурсного управляющего должника, об отказе от апелляционной жалобы на решение от 03.08.2011.

От иных лиц, участвующих в деле отзывы, заявления, ходатайства не поступали.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, в порядке ст.156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.

До начала рассмотрения апелляционной жалобы по существу суд сообщил о поступлении ходатайства конкурсного управляющего Цуканова А.Н. об отказе от апелляционной жалобы.

Представитель банка против удовлетворения данного ходатайства не возражал, а представитель подателя жалобы заявил возражения, в том числе ссылаясь на отсутствие сведений об отзыве своей доверенности.

Апелляционный суд, совещаясь, определил: ходатайство конкурсного управляющего Цуканова А.Н. об отказе от апелляционной жалобы отклонить, так как апелляционная жалоба подана ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" на решение, которым в отношении общества введена процедура конкурсного производства, конкурсный управляющий подателем жалобы не является.

Представитель общества-должника доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал.

Представитель кредитора-заявителя против удовлетворения апелляционной жалобы возражал. Просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела усматривается следующее.

ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" (ОГРН 1043902834458, ИНН 3906126015) зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией ФНС России N 9 по г.Калининграду 09.09.2004.

Определением от 22 декабря 2010 года в отношении ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" по результатам рассмотрения заявления ОАО "Сбербанк России" введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим утвержден Ремнев Борис Николаевич.

К 01.08.2011 временным управляющим представлены; отчет о результатах наблюдения, анализ финансового состояния должника, заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и фиктивного банкротства должника, бухгалтерские балансы, реестр требований кредиторов, протокол первого собрания кредиторов от 16.06.2011, с приложением доказательств по созыву и проведению собрания, ходатайство о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Временным управляющим проведен анализ финансового состояния должника произведенного в том объеме, который оказался возможным с учетом имеющихся документов и сведений. Затруднительность его составления стало следствием того, что должник не представил формы 1 и 2 (бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках, необходимые для расчетов экономических коэффициентов (возможно, в связи с применением упрощенной системы налогообложения), а запрошенные временным управляющим документы у руководителя, были представлены не полностью, частично устаревшие. Признаков преднамеренного банкротства временным управляющим не обнаружено.

Временный управляющий по имеющимся сведениям установил, что должник не осуществляет производственно-хозяйственную деятельность, сотрудники отсутствуют, доходы от эксплуатации недвижимости должнику не поступают, должник имеет значительный объем просроченных обязательств (всего в деле о банкротстве предъявлено 258 800 000 руб., а по данным должника числится сумма в размере 144 300 000 руб.), сведений о каком-либо имуществе, кроме объектов недвижимости, получить не удалось. По заключению независимого оценщика рыночная стоимость имущества составила 80 510 000 руб. Таким образом, с учетом размера предъявленных к должнику требований, временный управляющий сделал вывод о неудовлетворительном соотношении активов и обязательств. При этом право собственности должника на недвижимое имущество может быть оспорено.

Представленными суду доказательствами подтверждаются обстоятельства наличия у должника признаков банкротства (неплатежеспособность и недостаточность имущества должника).

В целях установления требований кредиторов должника, временным управляющим осуществлено опубликование сообщения о введении в отношении должника процедуры наблюдения 22.01.2011.

Суд первой инстанции, выслушав представителей кредитора и должника, временного управляющего, исследовав материалы дела, усмотрел основания для признания ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" несостоятельным (банкротом), открытия конкурсного производства сроком на шесть месяцев в соответствии с пунктом 2 статьи 124 Федерального закона о банкротстве, с возложением расходов по делу на должника.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, суд первой инстанции рассмотрел отчет временного управляющего должника, из которого следует, что должник не в состоянии восстановить платежеспособность.

Исходя из протокола собрания кредиторов от 16.06.2011, отчета временного управляющего по результатам процедуры наблюдения от 07.06.2011, реестра требований кредиторов, финансового анализа, бухгалтерских балансов, заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и (или) преднамеренного банкротства общества кредитор с правом голоса, который к моменту проведения собрания был включен в реестр требований кредиторов должника, с суммой заявленных требований 195 311 944, 64 руб., что составляет 81,24% от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов должника, принял решение об обращении в суд с ходатайством об открытии конкурсного производства.

На основании установленных обстоятельств и представленных документов суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что должник имеет все признаки банкротства, поскольку не имеет реальной возможности восстановить свою платежеспособность, в связи с чем, правомерно удовлетворил заявление временного управляющего должника о признании ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" несостоятельным (банкротом), при этом правильно применил абзац 5 пункт 2 статьи 75 закона о банкротстве, согласно которому при наличии признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Данный вывод суда сделан на оценке представленных в материалы дела доказательств, оснований для его переоценки у суда апелляционной инстанции не имеется.

Доводы жалобы о том, что ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" имеет постоянный, стабильный доход от своего бизнеса, имеет в собственности недвижимое имущества, стоимость которого превышает сумму задолженности заявителя по делу, а также о том, временным управляющим не проведен на стадии процедуры банкротства наблюдение анализ финансового состояния должника и результатов его финансовой и хозяйственной деятельности, апелляционным судом отклоняются как опровергаемые представленными в материалы дела доказательствами, а также с учетом положений статьи 65 АПК РФ.

Довод жалобы о том, что при проведении собрания кредиторов от 16.06.2011 временным управляющим были нарушены положения части 4 статьи 14 Закона о банкротстве, отклоняется, так как в силу абзаца 2 пункта 4 статьи 14 Закона о банкротстве при невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим. Таким образом, арбитражный управляющий в силу названной статьи имеет право определить место проведения собрания не по месту нахождения общества по указанным основаниям.

Вопрос о рассмотрении жалобы одного из кредиторов на вышеназванное собрание кредиторов должника является предметом самостоятельного судебного производства.

Доводы жалобы о том, что отсутствовали основания для введения процедуры конкурсного производства, судом апелляционной инстанции отклоняются по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 3 Закона о банкротстве, юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанности по уплате обязательных платежей, если будет установлено, что указанные выше обязанности или обязательства не были исполнены им в течение 3-х месяцев с момента наступления их исполнения.

Согласно абзацу 5 части 2 статьи 75 Закона о банкротстве, если первым собранием кредиторов не было принято решение о применении одной из процедур банкротства, при отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного в статье 51 названного Закона, арбитражный суд при наличии признаков банкротства и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии со статьей 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 данного Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

В силу статьи 51 Закона о банкротстве дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.

Арбитражным судом установлено, что заявление ОАО "Сбербанк России" о признании ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" несостоятельным (банкротом) определением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 19.05.2011, признано обоснованным, что послужило основанием для введения процедуры наблюдения. Данный судебный акт вступил в законную силу.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции считает необоснованными доводы заявителя жалобы о том, что суд неправомерно признал ООО "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" несостоятельным (банкротом).

При таких обстоятельствах арбитражный суд первой инстанции правомерно принял решение о признании общества несостоятельным (банкротом), с открытием в отношении его конкурсного производства и оснований для отмены обжалуемого судебного акта апелляционным судом не установлено, что влечет отказ в удовлетворении апелляционной жалобы.

Судебные расходы по уплате госпошлины по апелляционной жалобе, остаются на ее подателе на основании статьи 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 03.08.2011 по делу N А21-15189/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Гостевой дом "Балтийская Ривьера" - без удовлетворения.

Председательствующий

И.Ю. Тойвонен

Судьи

Е.К. Зайцева Л.С. Копылова